Решение по дело №1028/2018 на Окръжен съд - Варна

 Р Е Ш Е Н И Е

 

№………./……07.2018 г.

гр. Варна

 

В   И М Е Т О   Н А   Н А Р О Д А

 

ВАРНЕНСКИ ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ в закрито съдебно заседание, проведено на тридесет и първи юли през две хиляди и осемнадесета година, в състав:

 

СЪДИЯ: МИЛА КОЛЕВА

 

като разгледа докладваното от съдията

търговско дело № 1028 по описа за 2018 г.,

за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Производството е по реда на по реда на  чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.

 

Образувано е въз основа на жалба вх. № 20180628132039 на Земеделска кооперация за производство и услуги „Тракия-94” с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Игнатиево, общ. Аксаково, обл. Варна, представлявано от председателя Д.А.Б., чрез пълномощника адв. Красимира Стефанова от ВАК, срещу отказ на длъжностното лице по регистрацията при Агенция по вписванията рег. № 20180613165325/19.06.2018 г., за вписване в Търговския регистър по партидата на кооперацията на заявените със заявление вх. № 20180613165325/13.06.2018 г. обстоятелства.

В жалбата се навеждат твърдения за неправилност и незаконосъобразност на обжалвания отказ. Излага се, че проведеното на 28.04.2018 г. общо събрание на кооперацията е законно, като е проведено при условията на чл. 17, ал. 2 от Закона за кооперациите и чл. 28, ал. 2 от устава на кооперацията, като изборът се е извършвал чрез мажоритарен вот след провеждане на балотаж при спадащ кворум. Сочи се, че четирима от членовете на управителния съвет са избрани след балотаж, поради което следва да се счита отпаднало предвиденото в устава квалифицирано мнозинство от 2/3 от присъствалите на събранието. Освен това се сочи, че длъжностното лице по регистрацията не е изпълнило задълженията си по чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ да даде указания за това колко член-кооператори са гласували за членовете на контролния съвет, тъй като неотразяването на това обстоятелство в протокола от събранието бил технически пропуска, който е могъл да бъде отстранен след даване на указанията.

Моли съда да отмени обжалвания отказ и да укаже на АВ да извърши исканото вписване.

Като взе предвид съдържащите се в изпратената до съда, съобразно изискванията на чл. 25, ал. 3 от ЗТРРЮЛНЦ преписка, заведена с вх. № 19833/02.07.2018 г. по описа на ВОС, ТО, служебно направени от Агенцията по вписванията копия на заявление образец А7, вх. № 20180613165325/13.06.2018 г. и приложените към него доказателства, след справка в електронния сайт на Търговския регистър, воден от Агенцията по вписванията, съобразявайки мотивите на постановения отказ и оплакванията на жалбоподателя, съдът, за да се произнесе по същество на жалбата, съобрази следното:

 

І. По допустимостта на жалбата

 

Видно от данните, съдържащи се в изпратената до съда от АВп преписка, съобщението за постановения отказ не е връчено на заявителя. С оглед на това следва да бъде прието, че жалбата е депозирана в срока по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ. Жалбата е подадена от легитимирано лице – заявител по отказаното вписване и производството по нея е допустимо. Съгласно чл. 5, б. „к” от Закона за държавните такси и чл. 35 от Закона за кооперациите, кооперациите са освободени от заплащането на държавна такса във връзка с тяхното учредяване, преустройство, включително промени в обстоятелствата, подлежащи на вписване в търговския регистър, поради което и не дължат такава и по свързаните с тях производства по обжалване на актовете на длъжностите лица по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ.

 

ІІ. По фактическите обстоятелства

 

Със заявление образец А7, подадено на 13.06.2018 г. с вх. № 20180613165325/13.06.2018 г., Д.А.Б., в качеството на председател на ЗКПУ „Тракия-94” с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Игнатиево, общ. Аксаково, обл. Варна, е поискал да бъдат вписани в ТР по партидата на кооперацията избор на нов председател на кооперацията, както и членове на управителния съвет /УС/ и Контролния съвет /КС/ на същата.

С отказ рег. № 20180613165325/19.06.2018 г., длъжностното лице при Агенция по вписванията е отказало на заявителя вписване на заявените обстоятелства. В мотивите към отказа е посочено, че съгласно чл. 18, ал. 1 от Закона за кооперациите решенията на общото събрание на кооперацията се вземат с мнозинство повече от половината присъстващи членове или пълномощници по чл. 17, освен ако законът или уставът не предвиждат друго. В чл. 29, ал. 2 от устава било предвидено, че решенията по избора на членове на УС и КС се вземат с мнозинство 2/3 от присъстващите по чл. 17. От приложените към заявлението документи се установявало, че от избраните членове на УС само Я.А.И.е избрана с посоченото мнозинство. Освен това от представените доказателства не е могло да се установи дали заявените за вписване членове на КС са избрани с предвиденото в устава на кооперацията мнозинство.

 

ІІІ. По същество на жалбата

 

От представените със заявлението доказателства е видно, че за 28.04.2018 г. от 9.00 часа е било насрочено общо събрание на кооперацията, като от представения списък на член-кооператорите е видно, че същата има 162 члена. От приложения протокол № 3/28.04.2018 г. се установява, че на посочената дата и час не са се явили изискуемите по чл. 17, ал. 1 от Закона за кооперациите 2/3 от член-кооператорите, каквато е било изискването за законност на събранието, доколкото в дневния ред на същото е бил включен избора на нов председател, както и на нови членове на УС и КС на кооперацията. Разпоредбата на чл. 17, ал. 1 от Закона за кооперациите е възпроизведена в чл. 28, ал. 1 от устава на кооперацията, като ал. 2 на чл. 29 от устава възпроизвежда разпоредбата на чл. 17, ал. 2 от Закона за кооперациите. Последната дава възможност в случай, че не е налице предвидения в чл. 17, ал. 1 от ЗК кворум, за да бъде събранието законно, същото да бъде проведено един час по-късно от насрочения, в който случай то е законно независимо от броя на присъстващите. В случая, видно от цитирания протокол на насроченото за 28.04.2018 г. ОС на кооперацията, са се явили 71 член-кооператора от общо 162 такива, поради което на основание чл. 17, ал. 2 от ЗК същото е отложено с един час и е започнало в 10.00 часа.

Съгласно чл. 18, ал. 1 от ЗК, решенията на ОС се вземат с мнозинство повече от половината от присъстващите членове, освен ако закона или устава на кооперацията не предвижда друго. От това следва, че разпоредбата не е императивна, като уставът на кооперацията може да предвиди друго мнозинство за вземане на определени решения. В конкретния случай в чл. 29, ал. 2 от устава на ЗКПУ „Тракия-94” е предвидено, че решенията за избор на членове на УС и КС се вземат с мнозинство 2/3 от присъстващите по чл. 17 от ЗК. С оглед разпоредбата на чл. 17, ал. 2 от ЗК и чл. 28, ал. 2 от устава на ЗКПУ „Тракия-94”, проведеното на 28.04.2018 г. ОС е било редовно и е можело да взима решения със съответното мнозинство от присъстващите, които, както е отразено в протокола, са били 71 член-кооператора. С оглед на това изискуемото се мнозинство от 2/3 е представлявало 48 от присъствалите на събранието член-кооператори. Видно от представения със заявлението протокол от проведеното на 28.04.2018 г. ОС на кооперацията, за предложения за председател Д.А.Б. са гласували 59 член-кооператори, което е повече от мнозинството от 2/3 от присъствалите на събранието. С оглед на това, изложените в отказа на длъжностното лице по регистрацията мотиви по отношение на избрания на събранието председател за липса на мнозинство не могат да бъдат споделени. Това налага обжалваният отказ в тази му част да бъде отменен, като на основание чл. 25, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ на Агенцията по вписванията следва да бъдат дадени задължителни указания да извърши исканото вписване в ТР на новоизбрания председател на ЗКПУ „Тракия-94”.

Отказът на длъжното лице по регистрацията следва да бъде потвърден в частта му, с която е отказано вписване на новоизбраните членове на УС на кооперацията. По отношение на тях законът не е предвидил изрично квалифицирано мнозинство, различно от това по чл. 18, ал. 1 от ЗК. Такова мнозинство обаче е предвидено в чл. 29, ал. 2 от устава на ЗКПУ „Тракия-94”, като законността на избора следва да бъде преценявано именно с оглед на това мнозинство, доколкото законът дава право на кооперацията да предвиди друго мнозинство за избор, различно от посоченото в закона. Видно от протокола от ОС на кооперацията от 28.04.2018 г., всички предложени за членове на УС член-кооператори са събрали гласове по-малко от 2/3 от присъствалите на събранието, с изключение на Я.А.И., за която са гласували 51 от присъствалите член-кооператори. Поради това същите не могат да се считат за избрани за членове на УС, въпреки проведеното повторно гласуване. Възможност за такова повторно гласуване е предоставена с разпоредбата на чл. 18, ал. 3 от ЗК, но същата се отнася само за случаите на избор на председател на кооперацията, когато за една и съща длъжност кандидатстват повече от един кандидати. При избор на УС обаче кандидатите не участват в избор за една и съща длъжност, поради което и повторно гласуване не може да бъде провеждано, а ако това бъде направено, получените при него резултати не могат да бъдат зачетени. За пълнота на изложението следва да се посочи, че и при последващото гласуване нито един от участвалите в него кандидати за членове на УС не е събрал гласове повече от 2/3 от присъствалите на събранието, а след като законът не е предвидил възможност за повторно гласуване, не може да бъде прието, че за избран се счита кандидат, получил повече от половината гласове. С оглед на това, не са налице предпоставките за вписване на новоизбраните членове на УС, включително и на Я.А.И., макар и същата да е получила гласове повече от изискуемото се мнозинство от 2/3. Това е така, тъй като вписването на същата предполага заместване на някой от вече вписаните членове на УС, а не заличаването на всички такива, който избор не може да бъде направен нито от длъжностното лице по регистрацията, нито от съда.

От представения със заявлението протокол от ОС от 28.04.2018 г. се установява, че е проведено тайно гласуване за членове на КС на кооперацията, като е посочено, че са избрани трима, без обаче да е посочено за кой от тримата колко член-кооператори са гласували. Именно липсата на такова посочване е мотивирало длъжностното лице по регистрацията да откаже вписването на новоизбраните членове на КС. Наистина, в този случаи се касае за пропуск при изготвянето на протокола, но предвид обстоятелството, че се касае за проведено тайно гласуване, то същия е отстраним било чрез представяне на бюлетините от проведения избор /ако такива са запазени/ , било чрез представяне на протокол от комисията, провела избора в случай, че е бил изготвен такъв. С оглед на това, недостатъкът на заявлението е могъл да бъде отстранен с евентуално представяне на допълнителни доказателства. Поради това длъжностното лице по регистрацията съгласно разпоредбата на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ е следвало да даде указания за заявителя за представяне на такива доказателства и едва, ако това не бъде направено, да постанови отказ. В случая длъжностното лице по регистрацията не е изпълнило това си задължение, а и такива доказателства не са представени с подадената срещу отказа жалба. Допуснатото от длъжностното лице по регистрацията нарушение само по себе си е достатъчно за отмяна на отказа. Доколкото обаче липсват доказателства, въз основа на които да бъде направена преценка дали заявените за вписване членове на КС са избрани с предвиденото в чл. 29, ал. 2 от устава на ЗКПУ „Тракия-94” мнозинство, преписката след отмяна на отказа в тази му част следва да бъде върната на Агенцията по вписванията за ново произнасяне след даване на указания в посочения по-горе смисъл.

По изложените съображения и на основание чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ, съдът

 

Р   Е   Ш   И :

 

ОТМЕНЯ  отказ рег. № 20180613165325/19.06.2018 г. на длъжностно лице по регистрация към Агенцията по вписванията, в частта му, с която е отказано вписване в Търговския регистър по партидата на ЗКПУ „Тракия-94” с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Игнатиево, общ. Аксаково, обл. Варна, на заявеното със заявление вх. № 20180613165325/13.06.2018 г. обстоятелство, а именно – избор на председател на кооперацията, като УКАЗВА на Агенцията по вписванията да извърши вписване на посоченото обстоятелство.

ОТМЕНЯ  отказ рег. № 20180613165325/19.06.2018 г. на длъжностно лице по регистрация към Агенцията по вписванията, в частта му, с която е отказано вписване в Търговския регистър по партидата на ЗКПУ „Тракия-94” с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Игнатиево, общ. Аксаково, обл. Варна, на заявеното със заявление вх. № 20180613165325/13.06.2018 г. обстоятелство, а именно – избор на членове на контролния съвет на ЗКПУ „Тракия-94”, като ВРЪЩА преписката в тази част на Агенцията по вписванията за ново разглеждане след даване на указания по чл. 25, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ, съобразно мотивите на решението.

ПОТВЪРЖДАВА отказ рег. № 20180613165325/19.06.2018 г. на длъжностно лице по регистрация към Агенцията по вписванията, в останалата му част.

РЕШЕНИЕТО в частта му, с която се потвърждава отказа подлежи на обжалване пред Апелативен съд – гр. Варна, в седмодневен срок от връчването му на жалбоподателя, а в останалата му част не подлежи на обжалване.

ПРЕПИС от решението, да се изпрати на Агенцията по вписванията, на основание чл. 25, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, за изпълнение на указанията на съда в частта, с която отказа е отменен.

 

 

 

СЪДИЯ В ОКРЪЖЕН СЪД: