ОПРЕДЕЛЕНИЕ
№____________
гр. Варна, 9 декември 2021г.
Варненският административен съд - VІІІ състав, в закрито заседание на
девети декември две хиляди двадесет и първа година в състав:
Административен
съдия: ИСКРЕНА ДИМИТРОВА
като разгледа докладваното от съдията
Димитрова адм.дело № 2588 по описа
за 2021год. за да се произнесе, взе
предвид:
Производството е по реда на 147, ал.3 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс.
Образувано е по жалба на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД (в ликвидация), ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.Варна, к.к. Златни пясъци, Административна сграда СБР, представлявано от ликвидатора Н.И.Я.и от И.А.С. - управител на търговското предприятие, определен по реда на чл.48, ал.1, вр.чл.46, ал.6 от Закона за особените залози /ЗОЗ/, против Решение № 237/21.10.2021г. на директора на ТД на НАП-Варна, с което на основание чл.147, ал.2 от ДОПК е оставена без разглеждане като недопустима жалбата на дружеството с вх.№ 25216/03.06.2021г. срещу Постановление за продължаване на наложени предварителни обезпечителни мерки изх.№ С210003-139-0000940/10.05.2021г. на публичен изпълнител при ТД на НАП-Варна и е прекратено административното производство.
Жалбоподателят твърди, че обжалваното решение е неправилно и необосновано, т.к. изводът на директора на ТД на НАП-Варна - че в указания срок за отстраняване на нередовности не са представени доказателства за представителната власт на ликвидатора към момента на подаване на жалбата, е в противоречие на материалния закон. В тази връзка сочи, че срокът за извършване на ликвидацията е инструктивен, а не преклузивен, поради което изтичането му не води до прекратяване на производството по ликвидация, респ. до отпадане на представителната власт на ликвидатора и възникване на задължение за назначаване на нов такъв. Отделно твърди, че търговското предприятие на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД е заложено съгласно чл.4, ал.1, т.6 от ЗОЗ и по реда на чл.21, ал.1 от ЗОЗ, като договорът за особен залог на търговското предприятие е вписан в Търговския регистър /ТР/ под № 20161116093328 и под № 20180720144050, с подновено вписване под № 20210604075707 и вписан като първи по ред залог в Централния регистър на особените залози /ЦРОЗ/ към Министерство на правосъдието с първоначално вписване под №2016111802742, изменение към първоначалното вписване, извършено въз основа на разпореждане за допълнително вписване № 2018100901329, с подновено вписване въз основа на разпореждане № 2021062501706. На 07.02.2019г. заложният кредитор е пристъпил към изпълнение по договора за особен залог по реда на чл.46 от ЗОЗ, като на основание чл.46, ал.4 от ЗОЗ е определил И.А.С. за управител на търговското предприятие. Пристъпването към изпълнение и назначаването на управител на търговското предприятие на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД е вписано в ТР и ЦРОЗ на 07.02.2019г., след която дата съгласно чл.46, ал.6 и чл.48, ал.1 от ЗОЗ, търговското предприятие се управлява и представлява от назначения управител от заложния кредитор. Извършените от ликвидатора правни и фактически действия - по получаване на ПНОМ № С210003-139-0000940/10.05.2021г. и подаване на жалба срещу същото, са потвърдени от управителя на търговското предприятие. Иска се отмяна на обжалваното решение и връщане на преписката с указания за произнасяне по жалбата. С вх.№ 25216-15/24.11.2021г. е постъпила молба от управителя на търговското предприятие на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД, с която се прави искане жалбата да бъде уважена.
С Разпореждане № 15304/29.11.2021г. съдът е задължил директора на ТД на
НАП-Варна, да попълни данъчната преписка с доказателства за датите, на които
Решение № 237/21.10.2021г. е изпратено, съответно връчено на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“
ЕООД
(в ликвидация).
В тази връзка от ответника, чрез юрк.Красимира Терзиева, е постъпило писмено становище със С.д.№ 19081/07.12.2021г. Със същото се прави искане производството да бъде прекратено, поради това че жалбата е преждевременно заведена. В тази връзка се сочи, че при проверка на административната преписка и след запитване до публичния изпълнител от Дирекция „Събиране“ при ТД на НАП-Варна, е констатирано, че няма върната разписка, удостоверяваща връчването на Решение № 237/21.10.2021г. Прилага се изпратено писмо от 25.10.2021г. до Дирекция „Събиране“ при ТД на НАП-София, офис Благоевград, за връчване на решението по делегация, като към момента отговор не се е върнал. Не се е върнала и обратна разписка с пощенско клеймо, поради което не им е известна дата на връчване на обжалваното решение. Моли жалбоподателят да бъде задължен да представи доказателства за датата на връчване на решението, респ. да се прекрати производството, като се позовава на практика на Адм.съд-Варна по адм.д. № 1177/2021г. По същество оспорва жалбата като неоснователна. Относно извършеното потвърждаване на извършените от ликвидатора действия без представителна власт и представени с жалбата доказателства, сочи, че след справка в ТР по партидата на жалбоподателя, се установява, че за И. Ал.С., няма извършено вписване като управител, ликвидатор, препотвърждаването не е с нотариална заверка, поради което липсва потвърждаване на процесуални действия за „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД (в ликвидация). Прави искане съдът служебно да извърши проверка на представените документи, т.к. след справка в информационния масив на Търговския регистър, същите не са открити, поради което и на основание чл.12 от Закона за особените залози, същите са противопоставими спрямо трети лица. Счита и че не може управител, назначен по чл.48, ал.1, вр.чл.46, ал.6 от ЗОЗ да валидира действията, правата и отговорностите на ликвидатор, назначен от съответната АВ по реда на чл.266, ал.2 от ТЗ. Окръжният съд може да назначи друг ликвидатор по реда на чл.156, ал.3 от ТЗ, но това не е сторено, поради което съгласно чл.156 от ТЗ ликвидаторът на дружеството е управителят, освен ако с договора или по решение на общото събрание е определено друго лице, което [условие] също не е налице. Т.к. заявлението за вписване на договора за залог със заложен кредитор „Ликам“ ООД е с дата 31.10.2021г. и с оглед срока за приключване на ликвидацията - 31.12.2020г., след изтичането му не е налице ликвидатор с представителна власт.
След преценка на доводите на страните и представените доказателства, съдът приема от фактическа и правна следното:
Жалбата е подадена от надлежна страна и в срока по чл.147, ал.3 от ДОПК.
Неоснователно ответникът поддържа недопустимост на оспорването, поради
преждевременно завеждане на жалбата. Непрецизно е и позоваването на Определение
№ 1469/15.06.2021г. на Адм.съд-Варна по адм.д. № 1177/2021г., т.к. същото е
постановено в различна хипотеза - към момента на подаване на жалбата срещу ПНОМ,
не е бил изтекъл срока за произнасяне по жалбата по административен ред. В
случая обжалваното решение е постановено на 21.10.2021г., а жалбата срещу него
е входирана в НАП на 24.11.2021г. с вх.№ 25216#14. Липсват доказателства за спазване
на срока по чл.147, ал.3 от ДОПК, т.к. по преписката не са приложени
разписки/протокол, удостоверяващи датата на връчване на Решение №
237/21.10.2021г. В тежест на ответника е да удостовери надлежно това обстоятелство,
т.к. всички документи относно връчването по чл.30-32 от ДОПК, се съставят и съхраняват
от него. С Разпореждане № 15304/29.11.2021г. съдът е задължил ответника да
попълни преписката с доказателства за датата, на която решението е връчено на
дружеството. Непредставянето на същите не може да се вмени в тежест и във вреда
на жалбоподателя, поради което съдът приема, че жалбата е подадена в срока по
чл.147, ал.3 от ДОПК и е ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество е ОСНОВАТЕЛНА.
С Постановление изх.№ С210003-139-0000940/10.05.2021г. на публичен изпълнител при ТД на НАП-Варна, във връзка с ревизия, възложена със ЗВР № Р-03000320005674-020-002/31.12.2020г. и РА № Р-03000320005674-091-001/14.04.2021г., с който са установени задължения в размер на 85941,28лв., от които 47679,66лв. главница и 38261,62лв. лихви, по отношение на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД е постановено продължаване на действието на наложените предварителни обезпечителни мерки по ПНОМ № С210003-023-0000989/05.04.2021г., с което са възбранени описаните в постановлението недвижими имоти.
Постановлението е обжалвано чрез публичния изпълнител пред директора на ТД на НАП-Варна с жалба вх.№ 25216/03.06.2021г.
Във връзка с постъпилата жалба до дружеството е изготвено Уведомление
изх.№ 25216-2/04.06.2021г. за отстраняване на нередовности в същата -
установено е, че жалбата е подписана от ликвидатора Николинка Иванова Янева,
като липсват доказателства, че към датата на подаване на жалбата същата е все
още такъв.
С Решение № 138/26.07.2021г. директорът на ТД на НАП-Варна прекратил
производството по съображения, че в указания 7-дневен срок не е посочено кой е
ликвидатор на дружеството, поради което не е отстранена нередовността по жалба
вх.№ 25216/03.06.2021г.
Решението е отменено и преписката е върната за ново разглеждане с Определение на Адм.съд-Варна № 2349/20.09.2021г. по адм.д.№ 1935/2021г. по съображения, че уведомлението за отстраняване на нередовности в жалбата е нередовно връчено.
В изпълнение на указанията на съда, публичен изпълнител съставил Протокол
изх.№ С210003-026-0054609/07.10.2021г., според който на Н.И.Я.са връчени
уведомление изх.№ 18963-2/28.04.2021г. и уведомление изх. №
25216-2/04.06.2021г. Според протокола, връчването е извършено по делегация, на
адрес в гр.Сандански, ул.Скопие № 26.
Във връзка с дадените указания е постъпила молба вх.№
25216-10/14.10.2021г., според която към 22.04.2021г. Н.И.Я.е все още ликвидатор
на
„УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД, за което е представено Удостоверение на АВ изх.№
2021110081114933/08.10.2021г.
С Решение № 237/21.10.2021г. директорът на ТД на НАП-Варна оставил без разглеждане като недопустима жалбата на дружеството с вх.№ 25216/03.06.2021г. срещу Постановление за продължаване на наложени предварителни обезпечителни мерки изх.№ С210003-139-0000940/10.05.2021г. на публичен изпълнител при ТД на НАП-Варна и е прекратено административното производство. Изложени са мотиви, че според представеното удостоверение от Агенция по вписванията, ликвидацията е със срок 31.12.2020г. Това е датата, на която ликвидацията е приключила и всички действия след този срок са незаконосъобразни. По изложените съображения е прието, че жалбата е недопустима, т.к. не е подписана от лице с представителна власт.
Така постановеното решение е неправилно. Същото е постановено при допуснати процесуални нарушения и неправилно приложение на материалния закон.
Видно от представените по делото извлечения от Търговския регистър, „УНИ
ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД е в ликвидация, с вписани на 16.11.2017г. ликвидатор Н.И.Я.и срок на ликвидацията - 31.12.2020г.
Противно на тълкуването, дадено от директора на ТД на НАП-Варна на разпоредбата на чл.266, ал.2 от ТЗ, определеният срок на ликвидацията не е преклузивен, а инструктивен и изтичането му не влече автоматично прекратяване на представителната власт на ликвидатора. Срокът за извършване на ликвидацията не е сред обстоятелствата, чието вписване има конститутивно действие. Изтичането на този срок не води до прекратяване на права или задължения на трети лица към дружеството, нито до пораждане, нито до промяна на такива права, нито води до прекратяване на производството по ликвидация в какъвто смисъл е решение от 17.03.2004г. на ВКС, постановено по гр.д. № 914/2003г., I г.о., ТК. В тази връзка независимо че Наредба № 1 от 14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър, издадена от министъра на правосъдието, обн. ДВ, бр. 18 от 27.02.2007г., включва срока на ликвидация, определен по реда на ТЗ, като обстоятелство, което следва да се оповести на всички трети лица, този срок е част от вътрешните правоотношения между ликвидатора и търговското дружество в ликвидация. По същество този срок представлява инструкция към ликвидатора за времевата рамка на организиране на действията по ликвидация във вътрешните отношения в търговското дружество. Неспазването му, ако се дължи на действие или бездействие на ликвидатора, би имало като последица отговорност на същия към съдружниците и акционерите, но не може да се отрази на външните отношения между дружеството и третите лица, както и не води до погасяване на функцията на ликвидатора като изпълнителен орган и представляващ търговското дружество. Изтичането на срока по чл.266, ал.2 от ТЗ, ако не е придружено с изрично изявление на съдружниците или акционерите на търговско дружество в ликвидация за освобождаване на ликвидатора, не се отразява на представителната му власт по отношение на трети лица. Обратното би противоречало на естеството на уредбата на търговските дружества и на тяхното представителство по отношение на сигурността на търговския оборот - така в Определение № 562/16.05.2019г. на ОС-Смолян по в.ч.гр.д.№170/2019г; Решение на Адм.съд-Сливен от 08.01.2020г. по адм.д.№358/2019г; Определение № 551/21.11.2018г. по ч.н.д.№319/2018г. на РС-Шумен.
От друга страна обаче, от вписванията в ТР е видно, че търговското
предприятие на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД е заложено по реда на чл.21, ал.1 от ЗОЗ,
като договорът за особен залог на търговското предприятие е вписан в Търговския
регистър /ТР/ под
№ 20161116093328 и № 20180720144050, с подновено вписване под № 20210604075707.
На 07.02.2019г. заложният кредитор е пристъпил към изпълнение по договора за
особен залог по реда на чл.46 от ЗОЗ, като на основание чл.46, ал.4 от ЗОЗ е
определил И.А.С. за управител на търговското предприятие. Пристъпването към
изпълнение и назначаването на управител на търговското предприятие на „УНИ ГРУП
ИНВЕСТ“ ЕООД е вписано в ТР и ЦРОЗ на
07.02.2019г. Неоснователно ответникът поддържа, че тези обстоятелства не са
отразени в ТР. Същите са видни от раздела „Залог на търговско предприятие“ по
партидата на дружеството, а справките, на които се позовава ответника, са от
общия статус, дело, както и от раздела за ликвидация.
Съгласно чл.46, ал.6 от ЗОЗ, с вписването на управителя на предприятие в търговския регистър се прекратяват правомощията на органите на залогодателя - юридическо лице. Залогодателят се лишава от право да управлява и да се разпорежда със заложеното имущество. Залогодателят се представлява, а дейността му се управлява от управителя.
Така, по силата на специалната правна уредба по ЗОЗ, ликвидаторът е лишен
от управителни функции за периода на управление на търговското предприятие,
осъществявано от назначения при условията на чл.46, ал.6 от ЗОЗ управител, като
това обстоятелство не е основание и не води до задължение за заличаване на
ликвидатора - вж. в този смисъл Решение
на СГС № 603/01.04.2019г. по ч.т.д.№1697/2018г.
При така очертаната правна уредба следва извод, че считано от 07.02.2019г. „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД се представлява от управителя на търговското предприятие, вписан на основание чл.46, ал.6 от ЗОЗ - И.А.С., а не от ликвидатора Николинка Иванова Янева.
С оглед изложеното, указанията на Адм.съд-Варна в Определение на Адм.съд-Варна № 2349/20.09.2021г. по адм.д.№ 1935/2021г. се явяват неспазени, т.к. уведомлението за отстраняване на нередовностите в жалбата е връчено на ликвидатора - т.е. на орган, без представителна власт.
От друга страна обаче, всички фактически действия на ликвидатора - по получаване на Постановление за продължаване на наложени предварителни обезпечителни мерки изх.№ С210003-139-0000940/10.05.2021г., подаване на жалба срещу същото до директора на ТД на НАП-Варна и подаване на жалба до Адм.съд-Варна срещу Решение № 237/21.10.2021г., са валидно и надлежно потвърдени от представляващия търговското предприятие по чл.46, ал.6 от ЗОЗ, поради което жалбата с вх.№ 25216/03.06.2021г. се явява редовна и не са налице основания за прекратяване на производството по чл.147, ал.2 от ДОПК.
По изложените съображения обжалваното решение следва да се отмени, а преписката да се върне на директора на ТД на НАП-Варна, за ново разглеждане и произнасяне по същество по жалбата на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД (в ликвидация), ЕИК ********* с вх.№ 25216/03.06.2021г. срещу Постановление за продължаване на наложени предварителни обезпечителни мерки изх.№ С210003-139-0000940/10.05.2021г. на публичен изпълнител при ТД на НАП-Варна.
Водим от горното, Варненският административен съд, VІІІ-ми състав
ОПРЕДЕЛИ:
ОТМЕНЯ Решение № 237/21.10.2021г. на директора на ТД на НАП-Варна, с което на основание чл.147, ал.2 от ДОПК е оставена без разглеждане като недопустима жалбата на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД (в ликвидация), ЕИК *********, с вх.№ 25216/03.06.2021г. срещу Постановление за продължаване на наложени предварителни обезпечителни мерки изх.№ С210003-139-0000940/10.05.2021г. на публичен изпълнител при ТД на НАП-Варна и е прекратено административното производство.
ВРЪЩА преписката на директора на ТД на НАП-Варна за произнасяне по същество по жалбата на „УНИ ГРУП ИНВЕСТ“ ЕООД (в ликвидация), ЕИК *********, с вх.№ 25216/03.06.2021г. срещу Постановление за продължаване на наложени предварителни обезпечителни мерки изх.№ С210003-139-0000940/10.05.2021г. на публичен изпълнител при ТД на НАП-Варна, при спазване на указанията в настоящото определение.
Определението не подлежи на
обжалване!
Административен съдия: