Определение по дело №948/2010 на Окръжен съд - Благоевград

В публично заседание в следния състав:

Предявени за разглеждане от О. К. срещу П. за У. на Д. по опозване на О. С. – София /П./ са обективно съединени искове с правно основание чл. 79, ал. 1 от ЗЗД за заплащане на сумата 509 091. 38 лева с ДДС, представляваща главница за неизплатени СМР по искане за плащане по договор № 7228/15.06.2009 година и по фактура № */06.07.2009 год. за строителството на обект: „Почистване на коритото на р. А. в участъка на Г."; и иск с правно основание чл. 86, ал. 1 от ЗЗД за заплащане на сумата от 215 183. 42 лева, представляващи обезщетение за забава.

Ищецът Община Кърджали твърди в исковата си молба, че с решение № 37/04.03.2013 г. по гр.д. № 403/2012 г. по описа на КОС, О. К. е осъдена да заплати на „С.” ЕООД със седалище и адрес на У. в гр. К., бул. ”Б. № *, ЕИК * и „А.” ООД със седалище и адрес на У. в гр. К., ул. ”М.” № *, ЕИК *, като съдружници в гражданско дружество с наименование „С.” гр. К., сумата в размер на 509 091.38 лева с ДДС, представляваща стойността на част от извършените и неплатени строително-монтажни работи по договор № 4392-2/29.09.2008 г. за изпълнение на обществена поръчка за строителство на обект: „Почистване коритото на река „А.” в гр. К.”, фактурирани с фактура № 8/06.07.2009 г., ведно със законната лихва върху тази сума, считано от 22.11.2012 г. до окончателното й изплащане; сумата в размер на 215 183.42 лева, представляваща обезщетение за забава, от която: 158 243.26 лева за периода от 21.11.2009 г. до 21.11.2012 г. върху сумата от 509 091.38 лева по фактура № 8/ 06.07.2009 г., 48 126.41 лева за периода от 21.11.2009 г. до 18.10.2010 г. върху забавеното плащане на сумата от 509 090 лева по фактура № 8/06.07.2009 г., 3 205.38 лева за периода от 21.11.2009 г. до 11.03.2010 г. върху забавеното плащане от 100 000 лева по фактура № 6/10.02.2009 г. и 5 608.37 лева за периода от 21.11.2009 г. до 04.06.2010 г. върху забавеното плащане от 99 999.92 лева по фактура № 6/10.02.2009 г.; направените по делото разноски за държавна такса в размер на 28 971 лева. и такива за вещо лице и за възнаграждение за един адвокат направените по делото разноски в размер на 1 155.50 лева. Решението е влязло в сила на 17.02.2014 год. и е постановено при участието на трето лице помагач – П. Съобразно изискванията на ЗОП и Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки /НВМОП/ /отм./, съответните процедури по възлагането и последващото сключване на договор № 4392-2/29.09.2008 г. за изпълнение на обществена поръчка за строителство на обект: „Почистване коритото на река „А.” в гр. К. между гражданско дружество с наименование „С.” гр. К. и О. К., били осъществени след кандидатстване за съответното финансиране от страна на Община Кърджали пред П. за У. на дейностите по О. на О. С./П./. С решение на У. с. на П. по П. №2/23.06.2008г., под т. 5 от същия в раздел "Корекции на реки и дерета" било определено: "О. К., о. К. - "Почистване на коритото на р. А. в участъка на гр. К." - на О. К. да бъде отпусната безвъзмездна помощ в размер до 1 000 000 лв.". В изпълнение на това решение бил сключен Договор № 6817/05.12.2008г. за финансиране на строителство на обект:" Почистване на коритото на р. Арда в участъка на гр. К.". С последващо решение на У. с. на П. по Протокол № 2/15.05.2009 г. т. 4 в раздел „Корекции на реки и дерета" било определено: "Почистване на коритото на р. А. в участъка на гр. К."- на община К., о. К., да бъде отпусната безвъзмездна помощ в размер до 1 018 728 лв. Въз основа на така взетото решение бил подписан Договор № 7228/15.06.2009г. между П. и О. К. за финансиране на строителство на обект: "Почистване на коритото на р. А. в участъка на гр. К.". Съгласно договора, в срок до 5 работни дни от получаване на сумите по чл. 5, ал. 1, финансираната страна се задължава да превежда по банков път средствата по сметка на изпълнителя на проекта" /чл. 5, ал. 4/, т.е. задължението на Община Кърджали, като финансирана страна по така сключеният договори, възниквало от момента на получаване на средствата - предмет на договора, сключен с П. Последното, в качеството си на финансираща страна поело задължение в чл.6 от договора, според което: на финансираната страна текущо се представят до 80 % от цената на договора, а окончателното плащане се извършва след представяне на констативен протокол. Съгласно нормата на чл. 84 от ЗЗД, длъжникът-П. изпада в забава след като бъде поканен от кредитора. Това свое право О. К. упражнила с искане за плащане по договор № 7228/15.06.2009 година с изх. № 53-00-921/07.07.2009 година и искане изх. № 53-00-1106/29.08.2012 година с приложените изискуеми документи - протокол № 1 за извършени работи, копие от фактура № */06.07.2009 година, протокол акт образец № 19, констативен акт от 07.07.2009 година за установяване годността за приемане на строеж. От момента на получаване на първото искане П. следвало да изплати на Община Кърджали остатъка от стойността, посочена в искането за плащане и във фактура № * от 06.07.2009 година, издадена от гражданско дружество "С." град К., а именно 509 091.38 лева. Или от датата на получаване на искането за плащане - изх. № 53-00-921/07.07.2009 година, вземането на О. К. срещу П. за У. на Д. по О. на О. С. - град С. станало ликвидно и изискуемо. Предвид изложеното ищецът моли съда да постанови решение, с което да осъди ответника П. да му заплати сумата в размер на 724 274.80 лв., представляваща: 509 091.38 лв. с ДДС- главница за неизплатени СМР по искане за плащане по договор №7228/15.06.2009 година и по фактура №*/06.07.2009 год. за строителството на обект: „Почистване на коритото на р. Арда в участъка на Г."; и сумата в размер на 215 183.42 лв. лихви за забава в т.ч.:158 243.26 лв. за периода от 21.11.2009г. до 21.11.2012г. върху дължимата и неизплатена според ищеца сума от 509 091.38 лв. по искане за плащане по договор №7228/15.06.2009 година и по фактура №*/06.07.2009г.;48 126.48 лв. за периода от 21.11.2009г. до 18.10.2010г. върху забавеното плащане от 509 090лв. по искане за плащане по договор №7228/15.06.2009 година и по фактура №*/06.07.2009г.;3 205. 38 лв. за периода 21.11.2009г. до 11.03.2010г. върху забавеното плащане от 100 000 лв. по искане за плащане по договор №7228/15.06.2009 година и по ¶актура№ *********/10.02.2009г.; 5 608.37лв. за периода 21.11.2009г до 04.06.2010г. върху забавеното плащане от 99 999.92лв. по искане за плащане по договор №7228/15.06.2009 година и по фактура№ *********/10.02.2009г., както и направените съдебни и деловодни разноски от „С."Е., със седалище и адрес на У.: Г. Б.Б.№*, ЕИК *, с управител- Е. Б. К., ЕГН * и „А."ООД със седалище и адрес на У.: Г., У.М." ЕИК *, с управител: А. М. Е., ЕГН *, съдружници в - ГД „С.", със седалище и адрес на У.: Г., Б.Б.№103 и от О. К. по гр.д. № 403/2012г. по описа на ОС-К., както и разноските на О. К. в настоящото съдебно производство. В съдебно заседание представителят по пълномощие на ищеца поддържа предявения иск. Представя списък на разноските по чл. 80 ГПК, чието присъждане претендира.

В срока по чл. 131 от ГПК е подаден писмен отговор на исковата молба от ответника П. чрез изпълнителния си директор, с който предявеният иск се оспорва като неоснователен и недоказан. Прави се възражение, че съставените актове по време на извършеното строителство са нищожни, като подписани от лице, което няма право и компетентност да подписва актове и протоколи по време на строителството от страна на възложителя. Прави се също така възражение, че договорът – предмет на настоящия предявен иск, е сключен между правни субекти, които не са търговци по смисъла на ТЗ и за урегулиране на техните правоотношения са приложими нормите на ЗЗД и облигационното право, като в настоящото правоотношение не може да се говори за фигурите на „кредитор” и „длъжник” по договора, като този договор по своята правна същност е по-скоро близък по договора за дарение по чл. 225 от ЗЗД. Твърди се също, че направените от Община Кърджали искания за плащане по договор № 7228/15.06.2009 год. не съдържат необходимите приложения, подробно описани в чл. 5, ал. 3 от сключения договор, поради което плащане по тях не се дължи, както и финансираната страна - Община Кърджали не е изпълнила задължението си по чл. 3, ал. 4 от договора. Поради изложеното моли предявеният иск да бъде отхвърлен. В съдебно заседание представителят по пълномощие на ответника поддържа отговора.

Окръжният съд, след преценка на събраните по делото доказателства, приема за установено от фактическа и правна страна следното:

С доклада по чл.1 46 ГПК, съдът е признал следните обстоятелства: че О. К. дължи на „С.” ЕООД със седалище и адрес на У. в Г., Б.Б. № *, ЕИК * и „А.” ООД със седалище и адрес на У. в гр. К., У.М.” № *, ЕИК *, като съдружници в гражданско дружество с наименование „С.” гр. К., сумата в размер на 509 091.38 лева с ДДС, представляваща стойността на част от извършените и неплатени строително-монтажни работи по договор № 4392-2/29.09.2008 г. за изпълнение на обществена поръчка за строителство на обект: „Почистване коритото на река „А.” в гр. К.”, фактурирани с фактура № 8/06.07.2009 г., ведно със законната лихва върху тази сума, считано от 22.11.2012 г. до окончателното й изплащане; сумата в размер на 215 183.42 лева, представляваща обезщетение за забава, от която: 158 243.26 лева за периода от 21.11.2009 г. до 21.11.2012 г. върху сумата от 509 091.38 лева по фактура № 8/ 06.07.2009 г., 48 126.41 лева за периода от 21.11.2009 г. до 18.10.2010 г. върху забавеното плащане на сумата от 509 090 лева по фактура № 8/06.07.2009 г., 3 205.38 лева за периода от 21.11.2009 г. до 11.03.2010 г. върху забавеното плащане от 100 000 лева по фактура № 6/10.02.2009 г. и 5 608.37 лева за периода от 21.11.2009 г. до 04.06.2010 г. върху забавеното плащане от 99 999.92 лева по фактура № 6/10.02.2009 г.; че между ПУДООС и Община Кърджали е сключен Договор № 7228/15.06.2009г. за финансиране на строителство на обект:" Почистване на коритото на р. А. в участъка на гр. К." на стойност до 1 018 728 лв.

Съгласно разпоредбите на договорите, финансиращата страна П. възлага, а финансираната страна О. К. приема да извърши на свой риск срещу осигурено финансиране строителство на обект : "Почистване коритото на р. А. в участъка на гр. К.", с изпълнител Гражданско дружество „С.” гр. К. За изпълнение на проекта финансиращата страна се задължава да плати на финансираната страна сумата в размер на 1 018 181.38 лв. с ДДС. Стойността на извършените Д. се финансира срещу представено искане за плащане с приложени документи, описани в чл. 5, ал.3. На финансираната страна текущо се предоставят до 80% от цената на договора. Окончателното разплащане се извършва след представяне на констативен протокол- чл.6, ал.2.

От заключението на назначената по делото съдебно - счетоводна експертиза и от разпита на вещото лице в съдебно заседание се установява, че че искания за плащане по договор № 7228/15.06.2009 год. с изх. № 53-00-921/07.07.2009 год. и № 53-00-1106/29.08.2012 год. от О. К. ведно с приложените и изискуеми документи, в т.ч. фактура № * от 06.07.2009 год., са постъпили в П., не са входирани с дата на постъпване, но са приложени и се намират в образуваната по договора преписка. Общият размер на задължението на „П. по У. на Д. по О. на О. С." към О. К. по договор № 7228/15.06.2009 год. е 1 018 181.38 лева. По искане за плащане по договор № 7228/15.06.2009 год. с изх. №53-00-921/07.07.2009 год. са извършени следните плащания: на 15.10.2010 год. са платени 509 098.00 лв. и на 30.10.2013 год. са платени 509 091.38 лв. Общо по искане за плащане по договор изх. №53-00- 921/07.07.2009 год. са платени 1 018 181.38 лв. Няма остатъчно задължение по искане за плащане по договор № 7228/15.06.2009 год. с изх.№53-00-921/07.07.2009год. Размерът на дължимата мораторна лихва е както следва: от 21.11.2009 год. до 21.11.2012 год. върху сумата от 509 091.38 лв. по ф/ра № */ 06.07.2009 год.; от 21.11.2009 год. до 18.10.2010 год. върху забавеното плащане от сумата от 509 090. лв. по ф/ра№ */ 06.07.2009 год.; от 21.11.2009 год. до 11.03.2010 год. върху забавеното плащане от 100 000 лв. по ф/ра */ 10.02.2009 г.; от 21.11.2009 год. до 04.06.2010 год. върху забавеното плащане от 99 999.92 лв. по ф/ра */ 10.02.2009 год. Размерът на дължимата мораторна лихва, през периодите е следния: от 21.11.2009 год. до 21.11.2012 год. върху сумата от 509 091.38 лв. по ф/ра № */ 06.07.2009 год. лихвата е 158 243.26 лв.; от 21.11.2009 год. до 18.10.2010 год. върху забавеното плащане от сумата от 509 090 лв.по ф/ра№ */ 06.07.2009 год.лихвата е 48 126.41 лв.; от 21.11.2009 год. до 11.03.2010 год. върху забавеното плащане от 100 000 лв. по ф/ра */ 10.02.2009 г. лихвата е 3 205.38 лв.; от 21.11.2009 год. до 04.06.2010 год. върху забавеното плащане от 99 999.92 лв. по ф/ра */ 10.02.2009 год. лихвата е 5 608.37 лв. Общият размер на дължимата лихва е 215 183.42 лева.

С оглед на така установената фактическа обстановка, се налагат следните изводи:

Установено по делото е, че на 31.10.2013 година ответникът П. е изплатил на ищеца о. К. изцяло главницата по предявения иск в размер на 509 091.38 лева, представляваща неизплатената част от сумата в общ размер на 1 018 181.38 лв. с ДДС, - договорено финансиране между страните във връзка със строителството на обект „Почистване коритото на река Арда в участъка на гр. Кърджали” с изпълнител гражданско дружество „С.” К., по договор № 7228/15.06.2009 год. Ето защо предявеният иск с правно основание чл. 79 ЗЗД за плащане на сумата, предмет на този иск, следва да се отхвърли като неоснователен, поради извършено плащане. Последното представлява извънсъдебно фактическо признание на иска, поради което не се налага обсъждане на доводите, изложени в отговора по чл. 131 ГПК – за нищожност на съставените по време на строителството актове, както и за характера на договора като дарение.

По отношение на акцесорния иск с правно основание чл. 86, ал.1 ЗЗД за присъждане на обезщетение за забавено изпълнение в размер на законната лихва: съгласно разпоредбите на цитирания договор, стойността на извършените Д. се финансира срещу представено искане за плащане с приложени фактури, издадени от изпълнителя на обекта и др. документи, като в срок до 5 работни дни от получаване на сумите, финансираната страна се задължава да превежда по банков път средствата по сметката на изпълнителя, а окончателното разплащане се извършва след представяне на констативен протокол. Установено по делото със силата на пресъдено нещо е вземането на изпълнителя на обекта срещу О. К. поради неизвършено плащане, обусловено от неизпълнението на ответника по договор № 7228/2009 година. Установено е, че сумата по главния иск е дължима именно във връзка с финансиране строителството на обекта, предмет на т.д. № 403/2012г. на КОС и ответникът по настоящ иск П. и трето лице помагач по посоченото дело, е извършил забавено плащане, за което дължи обезщетение в размер на законната лихва и за периода, както е поискан. В случая, тъй като с договора не е определен срок за изпълнение, длъжникът изпада в забава след като бъден поканен от кредитора – чл. 84, ал.2 ЗЗД. Съгласно изложеното следва да се посочи, че ответникът е поканен да плати с получаване на исканията за плащане, придружени с всички необходими документи съгласно чл. 5 от Договора. Установен от ССчЕ е размерът на мораторната лихва в посочените по-горе размери и периоди. Ето защо искът по чл. 86 ЗЗД за присъждане на обезщетение за забавено изпълнение е основателен и доказан и следва да бъде уважен изцяло. Неоснователно е искането ответникът да бъде осъден да заплати на ищеца сторените от последния разноски по т.д. № 403/2012г. по описа на КОС - съдебни и деловодни, още по-малко – разноските на ищеца - гражданско дружество в това производство.

При този изход на делото ответникът следва да бъде осъден да заплати на ищеца направените по делото разноски съгласно представения списък на разноските по чл. 80 ГПК в размер на 51 429 лв., от които 28 971 лв.-д.т.; ю.к. възнаграждение в размер на 22 258 лв. и възнаграждение за ВЛ в размер на 200 лв.

Мотивиран от горното, Кърджалийският окръжен съд

Р Е Ш И :

ОТХВЪРЛЯ предявеният от О. К., ЕИК * срещу П. за У. на Д. по О. на О. С., гр. С., ул. „М. Л.” № *, ЕИК * иск с правно основание чл. 79 ЗЗД за заплащане на сумата в размер на 509 091.38 лв. с ДДС, представляваща стойността на незплатени СМР по искане за плащане по договор №7228/15.06.2009 година и по фактура №*/06.07.2009 год. за строителството на обект: „Почистване на коритото на р. А. в участъка на Г.", като неоснователен поради извършено плащане.

ОСЪЖДА П. за У. на Д. по О. на О. С., гр. С., ул. „М. Л.” № *, ЕИК * да заплати на О. К., ЕИК * сумата в размер на 215 183.42 лв. лихви за забава в т.ч.:158 243.26 лв. за периода от 21.11.2009г. до 21.11.2012г. върху дължимата и неизплатена според ищеца сума от 509 091.38 лв. по искане за плащане по договор №7228/15.06.2009 година и по фактура №*/ 06.07.2009г.; 48 126.48 лв. за периода от 21.11.2009г. до 18.10.2010г. върху забавеното плащане от 509 090лв. по искане за плащане по договор №7228/ 15.06.2009 година и по фактура №*/ 06.07.2009г.; 3 205. 38 лв. за периода 21.11.2009г. до 11.03.2010г. върху забавеното плащане от 100 000 лв. по искане за плащане по договор №7228/ 15.06.2009 година и по фактура № *********/ 10.02.2009г.; 5 608.37лв. за периода 21.11.2009г до 04.06.2010г. върху забавеното плащане от 99 999.92лв. по искане за плащане по договор №7228/ 15.06.2009 година и по фактура№ *********/ 10.02.2009г.; както и направените по делото разноски в размер 51 429 лв.

ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането на О. К., ЕИК * за осъждане на П. за У. на Д. по О. на О. С., гр. С., ул. „М. Л.” № *, ЕИК * да плати направените съдебни и деловодни разноски от „С."Е., със седалище и адрес на У.: Г. Б.Б.№*, ЕИК *, с управител- Е. Б. К., ЕГН * и „А."ООД със седалище и адрес на У.: Г., У.М." ЕИК ., с управител: А. М. Е., ЕГН *, съдружници в - ГД „С.", със седалище и адрес на У.: Г., Б.Б.№* и О. К. съдебни и деловодни разноски по т.д. № 403/2012г. по описа на ОС-К.

Решението подлежи на обжалване пред АС-П в двуседмичен срок от връчването му на страните.