Р Е
Ш Е Н
И Е
№..........................................
гр.
София
СОФИЙСКИЯТ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-22 състав, в закрито заседание на четвърти септември две хиляди
и двадесета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: НЕЛИ АЛЕКСИЕВА
като разгледа докладваното от съдията т. дело N 1670 по описа на СГС, ТО, за 2020 година,
за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по
реда на чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите
лица с нестопанска цел.
Образувано
е по жалба на Р.К.С., подадена чрез пълномощника адв. Н.В., срещу отказ № 20200813122458-2/19.08.2020
г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление с вх. № 2020081312245813.08.2020 г. за
вписване на промени по партидата на „Х.ю.” ООД, ЕИК *******, а именно
заличаване на съдружника Р.К.С., при хипотезата на чл. 125, ал. 2 от ТЗ.
В
жалбата се излагат доводи за неправилност на обжалвания отказ, като се поддържа,
че изтичането на срока на предизвестието има автоматичен прекратителен ефект
спрямо членственото правоотношение и прекратяването не може да бъде поставено в
зависимост от други юридически факти. Сочи, че в случая по безспорен начин се
установява отправянето на предизвестие за напускане, изтичане на уговорения в
дружествения договор 6-месечен срок на предизвестието и бездействието на управителя на дружеството
да поиска заличаване на съдружника, чието членствено правоотношение следва да се
счита прекратено с изтичане срока на предизвестието. Поддържа, че в случай на
бездействие на управителя, има право сам да поиска заличаването си, за да бъде
постигната правна сигурност, доколкото вътрешните отношения между съдружниците
не са публично известни. Моли съда да отмени отказа и да даде задължителни
указания на АВ да впише по партидата на дружеството заличаването на съдружника Р.К.С..
Съдът,
като взе предвид доводите в жалбата и приложените писмени доказателства, приема
от фактическа и правна страна следното:
Жалбата
е подадена от надлежно легитимирано лице, срещу подлежащ на съдебен контрол акт
и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима.
За
да постанови обжалвания отказ № 20200813122458-2/19.08.2020 г. длъжностното лице е приело, че липсват
представени доказателсва, че предизвестието е отправено от заявителя, тъй като
в него е посочено ЕГН на трето лице. Освен това заявлението е подадено от
адвокат, който не е упълномощен от управителя на дружеството, който има право
да е заявител по смисъла на закона. Не е
представен и дружествен договор, в който да са отразени настъпилите промени.
Разгледана
по същество, жалбата е неоснователна по следните съображения:
В
конкретния случай от АВ-ТР е поискано вписване по партидата на „Х.ю.” ООД, на
промяна в обстоятелствата, касаеща заличаване на съдружника съдружника Р.К.С. при
хипотезата на чл. 125, ал. 2 от ТЗ - изтичане на срока на дадено предизвестие
за прекратяване на участието в дружеството. Заявлението за вписване на тази
промяна е направено от адвокат, който е упълномощен от С.. Към заявлението са
представени писмени доказателства, установяващи фактическия състав на
процедурата по чл. 125, ал. 2 от ТЗ.
Правилни
и съответни на константната съдебна практика са изложените от жалбоподателя
доводи, че за вписване на заличаване на съдружник при хипотезата на чл. 125,
ал. 2 от ТЗ не е необходимо да се представят доказателства за вземане на
решения от ОС за изменение на дружествения договор, отразяващо настъпилите от
напускането на съдружника промени. Прекратяването на участието в дружеството с
ограничена отговорност от съдружник е упражняване на негово потестативно право,
при което изтичането на срока на предизвестието има автоматичен прекратителен
ефект спрямо членственото правоотношение
/в този смисъл решение Nо
46/22.04.2010 г. на ВКС, ТК, II ТО по т.дело Nо 500/2009 г./. Затова, при
направено искане от оправомощено лице, би следвало да се постанови поисканото
заличаване, при проверка единствено спазване на процедурата на чл. 125, ал. 2
от ТЗ.
Съгласно
чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца не са приложени
всички документи, които се изискват по закон, длъжностното лице по
регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността, като
указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца не по-късно от
следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския регистър.
Тези указания следва да бъдат изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ. Правилността и съответствието със закона на отказа, мотивиран с неизпълнение на дадени
по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ указания, не се извежда единствено от
дадени в законоустановения срок указания, но и от наличието на съответствие на тези указания с действително
допуснати нередовности при подаване на заявлението. Указания, които са за
отстраняване на нередовности, които в действителност липсват са неправилни и
като такива не могат да бъдат основание за постановяване на отказ по чл. 22,
ал. 5, изречение последно от ЗТРРЮЛНЦ. В случая на заявителя са дадени указания
по този ред на 14.08.2020 г., част от които указания е да се представи
пълномощно от управителя на дружеството. Съдът намира, че така даденото от
длъжностното лице указание да се представят доказателства, че заявлението е подадено от оправомощено лице
са правилни. В кръга на правомощията на
длъжностното лице по регистрацията по чл. 21, т. 3 от ЗТРРЮЛНЦ е и проверката
дали заявлението е подадено от оправомощено лице. При липсата на някое от
предвидените в чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ изисквания, длъжностното лице е длъжно да
постанови отказ – арг. от чл. 24, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ. В разпоредбата на чл. 15 от ЗТРРЮЛНЦ са
посочени лицата, които могат надлежно да
сезират АВ-ТР с искане за вписване, заличаване и обявяване на актове по
партидите на търговските дружества. Това са: 1. търговецът; 2. прокуристът; 3. друго лице в предвидените
по закон случаи; 4. адвокат с изрично пълномощно, съставено съгласно
изискванията на Закона за адвокатурата, за представителство пред агенцията, 5.
съставителят на финансовите отчети по смисъла на Закона за счетоводството с
нотариално заверено пълномощно – за актовете по чл. 6, ал.3 от ЗТРРЮЛНЦ, като технически заявлението може да се подаде
и от пълномощник с изрично писмено пълномощно.
След
служебно извършена справка по партидата на „Х.ю.” ООД, се установи, че към
датата на подаване на процесното заявление и към настоящия момент съдружникът Р.С.
няма качеството на „управител” на дружеството, а само на „съдружник”. В
качеството си на съдружник, съдружникът Р.С. не може да иска вписване на промени по
партидата на дружеството, тъй като няма представителна власт по отношение на
търговеца, доколкото съгласно чл. 141, ал. 2 от ТЗ дружеството се представлява
от управителя. Този извод не се променя от обстоятелството, че се иска вписване
на заличаване на съдружника Р.С. като
съдружник, поради изпълнена процедура по чл. 125, ал. 2 от ТЗ. В случая заявлението е подадено от адвокат с
изрично пълномощно, подписано от съдружника
Р.С.. Следователно следва да се приеме, че подалото заявлението лице е
упълномощено от лице, нямащо право да представлява търговеца „Х.ю.” ООД,
съгласно вписаните в ТР по електронното дело на това дружество обстоятелства.
Независимо
от факта, че изтичането на срока на предизвестието има автоматичен
прекратителен ефект спрямо членственото правоотношение, за вписване на това
обстоятелство в търговския регистър по партидата на дружеството, следва да се
спази процедурата, уредена от ЗТРРЮЛНЦ, а именно вписването да бъде заявено от
оправомощено лице. Законодателят не е предоставил на съдружника, който е
прекратил участието си в дружеството с ограничена отговорност възможността сам
да поиска заличаването си от търговския регистър, подобно на правото на
управителя на дружеството по чл. 141, ал. 5 от ТЗ, при бездействие на
дружеството по направено искане от управителя за заличаването му от търговския
регистър /в този смисъл решение от 13.05.2011 г. на САС, ТО, 6 състав, по т.д.
№ 1372/2011 г.; решение № 1847/22.11.2012 г. на САС, ТО, 6 състав, по ф.д. №
4238/2012 г.; решение № 1944/18.10.2013 г. на САС, ТО, 5 състав, по ф.д. № 814/2013 г.; решение № 1400/29.06.2015 г. на САС, ТО,
9 състав, по ф.д. № 2493/2015 г.; решение № 2502/17.12.2015 г. на САС, ТО, 6
състав, по ф.д. № 5312/2015 г. и решение № 383/20.02.2017 г. на САС, ТО, 9
състав, по ф.д. № 402/2017 г.; решение №
1826/13.07.2018 г. на САС, ТО, 15 състав, по в.търг. д. № 3238/2018 г. и др./.
Поради
това и заявлението в случая, като подадено от съдружник, а не от надлежен
представител на търговеца по чл. 15 от ЗТРРЮЛНЦ, е подадено от неоправомощено
лице и законосъобразно е постановен отказ.
Предвид
изложеното, съдът намира, че постановеният отказ следва да бъде потвърден.
Мотивиран
от горното, Съдът
Р Е
Ш И:
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ жалбата на Р.К.С., подадена чрез пълномощника адв. Н.В.,
срещу отказ № 20200813122458-2/19.08.2020 г. на Агенция по вписванията,
постановен по заявление с вх. №
2020081312245813.08.2020 г. за вписване на промени по партидата на „Х.ю.” ООД,
ЕИК *******, а именно заличаване на съдружника Р.К.С., при хипотезата на чл.
125, ал. 2 от ТЗ.
Решението
може да бъде обжалвано пред Софийски апелативен съд, в 7-дневен срок от
връчването.
СЪДИЯ: