Р Е Ш Е Н И Е
№ 225/4.4.2022г.
гр. Пазарджик,
В И М Е Т О Н А
Н А Р О Д А
Административен съд
– Пазарджик –VІІ – административен състав, в открито съдебно заседание на четвърти март,
две хиляди двадесет и втора година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: МАРИЯ ХУБЧЕВА
при секретар Димитрина Георгиева
изслуша
докладваното от съдия МАРИЯ ХУБЧЕВА административно
дело № 1035 по описа на съда за 2021 г., взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 145 и следващите от
Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във връзка с чл. 171, ал. 1 от Закона
за отбраната и въоръжените сили на Република България (ЗОВСРБ).
Образувано е по жалба на Т.С.Д. с ЕГН **********,***, първоначално подадена
пред пред Административен съд –
Пловдив, но с определение № 1297 от 03.09.2021 год. постановено по адм.
дело № 2391 от 2021 год. по описа на същия съд, производството по делото е
прекратено и е изпратено по подсъдност на Административен съд – Пазарджик.
Оспорва се заповед № ЗЛС-20 от 09.08.2021 год. на командир на 3 група
„Специални сили“, Военно формирование 48650, гр. Пловдив, с която на основание
чл. 55, ал. 4 от ЗОВСРБ, чл. 146, т. 3 от същия закон, чл. 161, т. 3 от същия
закон, чл. 165, ал. 1, т. 2 и т. 7 от цитирания, чл. 72, т. 3 от Правилника за
прилагане на Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България, т. 9
от заповед № ОХ-1252 от 07.12.2017 год. на министъра на отбраната на Република
България и протокол от проведени изпити за извършване на модул „Начална военна
подготовка“ с № 3-2624 от 30.06.2021 год. е прекратен договора за военна
служба, освободен от разпореждане по специален щат А-140 и от военна служба и
зачислен в запаса редник 1 клас Т. С. Д. – в разпореждане по специален щат №
А-140, на работа и доволствие в 3 група „Специални сили“. Със същата заповед е
определен срок за сдаване на длъжността, който започва да тече от следващия
работен ден от запознаването на военнослужещия със заповедта.
Жалбоподателят излага съображения за незаконосъобразност и немотивираност
на оспорената заповед. Счита, че в същата бланкетно са посочени разпоредби на
ЗОВСРБ и ППЗОВСРБ, както и че не му е връчена официално, а също и документите,
имащи отношение към издаването й, тъй като към момента на издаване на заповедта
е бил временно нетрудоспособен поради болест. Твърди, че процесната е издадена
в нарушение на законоустановената форма като излага съображения за
антидатирането й. Според оспорващия заповедта е издадена при съществено
нарушение на административнопроизводствените правила. Претендира отмяна на атакуваната заповед и възстановяването му на заеманата от
него длъжност или друга длъжност, която съответства на военното му звание и
професионалната квалификация. С жалбата е съединен иск по чл. 172, ал. 1 от
ЗОВСРБ да му бъде присъдено обезщетение за времето, през което Т.С.Д. е останал
без работа. Моли за присъждане на сторените по делото съдебно-деловодни
разноски.
Ответникът – командирът на 3 група „Специални сили“ – гр. Пловдив, чрез
пълномощника старши експерт Т.К., оспорва жалбата като изразява становище за
нейната неоснователност и недоказаност. Сочи, че обжалваната заповед е издадена
от оправомощено длъжностно лице, съгласно чл. 73, ал. 1 от ППЗОВСРБ и съдържа
всички необходими реквизити, съгласно АПК, ЗОВСРБ и чл. 72 от същия подзаконов
нормативен акт. Твърди, че от гласните свидетелски показания от 10.12.2021 год.,
дадени в открито съдебно заседание, свидетелят подполковник В.Д.Д., в
качеството му на служител от отдел „Личен състав“ в 3 група „Специални сили“ към
военно формирование 48650, гр. Пловдив, се установява, че изрично е запознал
жалбоподателя и му е разяснил, че съгласно протокола от проведени изпити за
завършване на модул „Начална военна подготовка“ с № 3-2624 от 30.06.2021 год.
договорът му ще бъде прекратен, тъй като същият няма необходимите и достатъчни
резултати за оставане на военна служба. Излага доводи за наличието на
предпоставката, визирана в чл. 165, ал. 1, т. 2 от ЗОВСРБ – договорът за военна
служба се прекратява и военнослужещият се освобождава от военна служба без
предизвестие при отпадане на основанието за приемане на военна служба по чл.
141, ал. 1 , т. 6 от ЗОВСРБ, с изключение на случаите по чл. 141, ал. 5 от
същия закон. Моли съда да отхвърли жалбата. Претендира присъждане на юрисконсултско
възнаграждение. Представени са писмени бележки.
Административен съд – Пазарджик, в настоящия съдебен състав намира, че
жалбата е процесуално допустима, като подадена в 14 (четиринадесет) - дневния преклузивен
срок, посочен в обжалваната заповед. Според нормата на чл. 170, ал. 2,
изречение второ от ЗОВСРБ заповедта се счита за връчена с удостоверяването на
отказа, а в случая това обстоятелство е удостоверено с подписите на двама
свидетели – 09.08.2021 год. Жалбата е депозирана пред съда на 23.08.2021 год.
(видно от клеймото на пощенския плик – л. 6 от адм. дело № 2391 от 2021 год. по
описа на Административен съд - Пловдив), поради което е подадена в
законоустановения срок, срещу неблагоприятен за жалбоподателя индивидуален
административен акт, подлежащ на съдебен контрол за законосъобразност и при
наличие на правен интерес от обжалване. Разгледана по същество жалбата,
подадена срещу обжалвания административен акт е неоснователна:
Съдът, след като обсъди оплакванията в жалбата, доказателствата по делото и
становищата на страните, намира за установено от фактическа страна следното:
По силата на договор за военна служба № 591 от 08.03.2021 год. Т.С.Д. е
постъпил на военна служба в Българската армия (БА), военно формирование 48650 –
Пловдив, за срок от 3 (три) години на длъжност „оператор-санитар“, във 2 взвод
„Специални сили“ на 3 отряд „Специални сили“, изискваща военно звание „редник 1
клас“, „редник 2 клас“, редник 3 клас“. В същия е посочено, че в 12 (дванайсет)
- месечен срок от датата на встъпване в длъжност лицето ще бъде изпратено на
курс за провеждане на начална и специална военна подготовка, която приключва с
изпити за проверка на придобита военна квалификация, а ако не издържи изпитите,
договорът за военна служба се прекратява на основание чл. 165, ал. 1 , т. 2 от
ЗОВСРБ.
Видно от приложената кадрова справка на военнослужещия, се установява, че редник
1-ви клас Т.С.Д. е заемал длъжността „Оператор-санитар“ във 2 взвод „Специални
сили“ на 3 отряд „Специални сили“, в разпореждане по специален щат № А-140 на
Министерство на отбраната на работа и доволствие в 3 група „Специални сили“ има
придобит 0 години и 5 месеца придобит служебен щат от 08.03.2021 год. до
13.08.2021 год. В т. 7 от същата е посочено, че лицето не придобива начална
военна подготовка - първоначално военно обучение на новоназначени от 29.03.
2021 год. до 04.06.2021 год. в учебен център на СКСО, 2 месеца, 6 дни, 2021
год., а в т. 15 - му е отказан достъп до класифицирана информация (КИ) № 361 от
18.06.2021 год.
С атакуваната заповед № ЗЛС-20 от 09.08.2021 год., издадена от командира на
3 група „Специални сили“, Военно формирование 48650, на основание чл. 55, ал. 4
от ЗОВСРБ, чл. 146, т. 3 от същия закон, чл. 161, т. 3 от същия закон, чл. 165,
ал. 1, т. 2 и т. 7 от цитирания, чл. 72, т. 3 от Правилника за прилагане на
Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България, т. 9 от заповед №
ОХ-1252 от 07.12.2017 год. на министъра на отбраната на Република България и
протокол от проведени изпити за извършване на модул „Начална военна подготовка“
с № 3-2624 от 30.06.2021 год., е прекратен договорът за военна служба, освободен
е от разпореждане по специален щат А-140 и от военна служба и е зачислен в
запаса редник 1-ви клас Т. С. Д. – в разпореждане по специален щат № А-140, на
работа и доволствие в 3 група „Специални сили“ като е определен 4 (четири)
дневен срок за сдаване на длъжността, започващ да тече от следващия работен ден
от запознаването на военнослужещия със заповедта. Накрая на заповедта е
отбелязано на ръка на 09.08.2021 год. от майор А., че военнослужещият е
запознат със заповедта и срокът за сдаване, същият отказва да се подпише за
запознаването. Забележката е удостоверена с подписите на двама свидетели: П. и
Б.. Приложена е и заповед № ОХ-1252 от 07.12.2017 год. на министъра на
отбраната, с която на основание чл. 26, т. 6, чл. 31, ал. 1, чл. 146, т. 2 и т.
3, чл. 148, ал. 1, чл. 161, т. 2 и т. 3, чл. 205, ал. 2, чл. 240, ал. 1 и чл.
288, всички от ЗОВСРБ, в т. 9 командирът на бригади (бази), полкове и
приравнени на командири (началници) на самостоятелни военни формирования на
длъжности, изискващи военно звание „полковник“ (капитан I ранг) е оправомощен да назначава, преназначава и освобождава от длъжност,
да повишава и понижава във военно звание сержанти (старшини) и войници
(матроси) на длъжности в подчинените им военни формирования, които не са в
правомощията на други длъжностни лица и други. По делото е приет протокол с
рег. № 3-2624 от 30.06.2021 год. от проведени на 18.06.2021 год. изпити за
завършване на модул „Начална военна подготовка“, подписан от тричленна поименна
комисия, от съдържанието, на който се установява, че редник Т.С.Д. от пет
учебни дисциплини е получил обща крайна оценка „неудолетворителен“ и не
придобива квалификация за „1-ви модул“. Приложени за изпитни ведомости за резултатите
от проведени на 18.06.2021 год. изпити по „Устави“, „Тактическа подготовка“ и
„Огнева подготовка“ за завършен модул „Начална военна подготовка“, изготвени от
командира на подразделението, от които се установява, че на военнослужещия е
поставена обща оценка „слаб“ за всяка от трите учебни дисциплини.
Към административната преписка е представена и отказ за достъп до квалифицирана
информация № 361, издаден на 18.06.2021 год. от заместник-председателя на
Държавна агенция „Национална сигурност“, с която на основание чл. 11, ал. 3, т.
1 и чл. 57 от Закон за защита на класифицираната информация (ЗЗКИ), Държавна
агенция „Национална сигурност“ е отказала издаването на разрешение за достъп до
класифицирана информация на Т.С.Д.. Посочено е, че същият не получава достъп до
ниво на класификация „Поверително“ и на основание чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗЗКИ
му е отказано издаване на разрешение за достъп до класифицирана информация.
В хода на съдебното производство е приета по делото заповед № КВ-256 от
25.06.2020 год. на министъра на отбраната за освобождаване от заеманата
длъжност, назначаване на длъжност и повишаване във военно звание „полковник“,
считано от 01.07.2020 год. подполковник Т. Петров Даков – командир на военно
формирование 48650 – Пловдив за командир на 3 група „Специални сили“ и заповед №
КВ-397 от 09.09.2021 год. за назначаване на подполковник Живко Младенов Сираков
– началник щаба на военно формирование 48650 – Пловдив, за временно изпълняващ
задълженията на вакантна длъжност „Командир на военно формирование 48650 –
Пловдив“, до 01.12.2021 год.
По делото са приети: заповед на командира на съвместното командване на
специалните операции № 3РД-263 от 26.03.2021 год., с която се установява
начинът за организиране и провеждане на модул „Начална военна подготовка“ с
новоназначени военнослужещи от Съвместното командване на специалните операции;
заверени копия „вярно с оригинала“ на изпитната работа на жалбоподателя по
теоретични дисциплини „Устав за войсковата служба на въоръжените сили на
Република България“ и „Огнева подготовка“; заповед на командира на 3 група
„Специални сили“ № 3РД-118 от 26.03.2021 год., с която на основание чл. 55, ал
4 от ЗОВСРБ редник 1 клас Т.С.Д. от 3 отряд е командирован във Военно
формирование 56110 - гр. Пловдив, за времето от 29.03.2021 год. до 04. 06. 2021
год.; присъствени листи за посещение с рег. № 3-277 от 02.04.2021 год., № 3-427
от 10.05.2021 год., № 3-499 от 04.06.2021 год. и № 3-609 от 07.07.2021 год., от
които се установява, че жалбоподателят е присъствал на предвидените занятия
през месеците март, април, май и юни 2021 год.; длъжностна характеристика с
рег. № 3-437 от 15.05.2020 год. за длъжността „оператор-санитар“ във взвод
„Специални сили“ на отряд „Специални сили“ от длъжностно разписание № БА-564,
утвърдена от командира на военно формирование 48650 – Пловдив на същата дата.
Също така по делото са представени: заявление от Т.С.Д. за кандидатстване
за военнослужещ от 14.12.2020 год.; писмо с рег. № 3-729 от 18.02.2021 год. на
заместник – командира на Съвместното командване на специалните операции,
обективиращ резултатите от класирането на жалбоподателя; протокол с рег. №
3-847 от 19.02.2021 год., издаден от заместник – командир на Съвместното
командване на специалните операции от проведена беседа с Т.Д.; протокол за
психологична пригодност на кандидат за военна служба вх. № 3073 от 17.12.2020
год., удостоверяващ годното психологично състояние на жалбоподателя за
приемането му на военна служба; експертно решение на годността за военна служба
в доброволния резерв № ВС-1226 от 28.07.2020 год.; заповед на министъра на
отбраната № ОХ-4 от 06.01.2020 год. за утвърждаване на „Ръководство за
проверка, оценка и сертифициране на щабовете и военните формирования от
въоръжените сили на Република България (ТП 7-3), издание (А), ведно с
приложеното към нея ръководство; заповед № РД-131 от 29.01.2021 год. на
командира на съвместното командване на специалните операции относно създаване
на организация по провеждане на конкурс с кандидатите за приемане на военна
служба завършили граждански средни или висши училища в страната и в чужбина,
обявен със заповед № ОХ-949 от 19.11.2020 год. на министъра на отбраната на
Република България. Представени са заверени преписи „вярно с оригинала“ от три броя
страници от документи, извадени от интернет сайта на Министерство на отбраната,
в които е отбелязано за коя длъжност какво е изискването за заемането й.
Приложени са и три броя заверени преписи „вярно с оригинала“ от болнични листове, издадени на 12.08.2021
год., 13.08.2021 год. и 20.08.2021 год., удостоверяващи, че лицето е било във
временна нетрудоспособност поради болест от 12.08.2021 год. до 13.08.2021 год.;
от 14.08.2021 год. до 20.08.2021 год.; от 21.08.2021 год. до 25.08.2021 год.
В хода на съдебното производство са събрани и гласни доказателства чрез
разпит на свидетеля - подполковник В.Д.Д., в качеството му на служител от отдел
„Личен състав“ в 3 група „Специални сили“ към военно формирование 48650, гр.
Пловдив. Дадените от него показания са еднопосочни с представения по делото протокол
от проведени изпити за завършване на модул „Начална военна подготовка“ с №
3-2624 от 30.06.2021 год. и резултатите от тях. Съдът извърши преценка на
показанията на свидетеля с оглед на всички други данни по делото и ги
кредитира, като обективни и безпристрастни, съобразявайки нормата на чл. 172 от ГПК, във връзка с чл. 144 от АПК.
Описаната фактическа обстановка съдът приема за установена по делото от
неоспорените от страните писмени и гласни доказателства, които взаимно се
допълват и си кореспондират. Приетите в съдебното производство доказателства не
се оспорват от страните, поради което и съдът ги кредитира.
При установената фактическа обстановка, съобразявайки разпоредбата на чл.
168, ал. 1 от АПК, Административен съд – Пазарджик извърши преценка за
законосъобразността на оспорения административен акт на всички основания по чл.
146 от АПК и излага следните изводи:
Съгласно разпоредбата на чл. 146 от АПК, проверката за законосъобразността
на оспорения индивидуален административен акт обхваща компетентността на
издалия го орган, спазена ли е изисканата от закона форма, материалните и
процесуалните разпоредби при издаването му, както и дали е съобразен с целта на
закона.
Съдът намира, че процесната заповед е издадена от компетентен
административен орган, съгласно чл. 146, т. 2 от ЗОВСРБ и чл. 161, т. 2 от
същия закон, във връзка със заповед № ОХ-1252 от 07.12.2017 год. на министъра
на отбраната, с която в т. 9 е посочено, че командирът на бригади (бази),
полкове и приравнени на командири (началници) на самостоятелни военни
формирования на длъжности, изискващи военно звание „полковник“ (капитан I ранг) е оправомощен да назначава, преназначава и освобождава от длъжност,
да повишава и понижава във военно звание сержанти (старшини) и войници
(матроси) на длъжности в подчинените им военни формирования, които не са в
правомощията на други длъжностни лица и други. Съгласно чл. 90, ал. 2 от Правилника
за прилагане на Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България
(ППЗОВСРБ), при условията на чл. 165, ал. 1, т. 2 от закона командирът
(началникът) на военното формирование или ръководителят на съответната
структура издава заповед за прекратяване на договор за военна служба и за
освобождаване от военна служба. Съгласно чл. 94, ал. 1 от ППЗОВСРБ, договорът за
военна служба се прекратява и военнослужещият се освобождава от военна служба
на основание чл. 165, т. 7 от ЗОВСРБ със заповед на командира (началника) на
военното формирование или на ръководителя на съответната структура в 10-дневен
срок от получаване на документа за отнемане на разрешение за достъп до
класифицирана информация. Следователно командирът на 3 група „Специални сили“ е
издал процесната заповед при наличие на компетентност.
Заповедта е издадена в установената в чл. 73, ал. 2 от ППЗОВСРБ форма. Не
са допуснати нарушения на производствените правила, които да са от категорията
на съществените. Фактическите мотиви за издаване на процесната са посочени в
чл. 165, ал. 1, т. 2 и т. 7 от ЗОВСРБ, според които договорът за военна служба
се прекратява и военнослужещият се освобождава от военна служба без
предизвестие при наличие на отказ за издаване на разрешението за достъп до
класифицирана информация, както когато след приемането на военна служба лицето
не завърши обучението за придобиване на военна квалификация. Посочените два
юридически факта имат за последица прекратяване договора на военнослужещия и
освобождаването му от военна служба без предизвестие. Следва да се посочи, че
целта на изискването на чл. 90, ал. 1 от ППЗОВСРБ за изпращане на донесение от
длъжностното лице, отговорно за провеждане на обучението, до командира
(началника) на военното формирование или до ръководителя на съответната
структура, където служи военнослужещият е изпълнено с оглед приложените по
делото протокол с рег. № 3-2624 от 30.06.2021 год. от проведени на 18.06.2021
год. изпити за завършване на модул „Начална военна подготовка“, подписан от
нарочна комисия, от който се установява, че жалбоподателят е получил обща
крайна оценка „неудолетворителен“ и не е придобил квалификация за „1-ви модул“,
както и три броя изпитни ведомости, удостоверяващи, че на военнослужещия е
поставена обща оценка „слаб“ за всяка от трите учебни дисциплини, от проведени
изпити за завършване на модул „Начална военна подготовка“ с № 3-2624 от 30.06.2021
год. и резултатите от тях. Също така не е налице нарушение при изпълнение и на
процедурата по издаване на обжалваната заповед и по отношение на посоченото
правно основание на чл. 165, т. 7, предл. първо от ЗОВСРБ. В чл. 94, ал. 1от
ППЗОВСРБ е определен 10-дневен срок от получаване на документа за отнемане на
разрешение за достъп до класифицирана информация, в който договорът за военна
служба се прекратява и военнослужещият се освобождава от военна служба на
основание чл. 165, т. 7 от ЗОВСРБ със заповед на командира (началника) на
военното формирование или на ръководителя на съответната структура. Видно от
представения по делото отказ № 361 за достъп до класифицирана информация,
издаден от заместник-председателя на Държавна агенция „Национална сигурност“ същият
е от 18.06.2021 год., а процесната заповед е издадена на 09.08.2021 год. Този
срок не е преклузивен, а инструктивен и с надхвърлянето му административният
орган не е опорочил процедурата по издаване на оспорената заповед. Поради това
настоящата съдебна инстанция приема, че не са допуснати съществени нарушения на
административнопроизводствените правила, които да обосновават извод за отмяна
на обжалвания административен акт, а изложените в тази насока възражения са
неоснователни.
Видно от гласните доказателства, събрани чрез разпит на свидетеля -
подполковник В.Д.Д., в качеството му на служител от отдел „Личен състав“ в 3
група „Специални сили“ към военно формирование 48650, гр. Пловдив се
установява, че е запознал военнослужещия със съдържанието на заповедта и със
срока за сдаване срещу подпис, което сочи, че е налице спазване на разпоредбата
на чл. 73, ал. 5 от ППЗОВСРБ.
Също така следва да се отбележи, че съгласно чл.. 42, ал. 1 от ППЗОВСРБ
лицето следва да е престояло на длъжността минимум една година. Това изискване
не е налице, тъй като Д. е заемал военната длъжност съгласно договор за военна
служба № 591 от 08.03.2021 год. и към момента на освобождаването му той е имал
по-малко от шест месеца на служба и правоотношението по изпълнение на военната
служба за посочената длъжност не е породило правно действие.
Във връзка с гореизложените мотиви съдът намира, че оспорената заповед е
издадена от компетентен орган, в предвидената законоустановена форма, актът е
мотивиран, поради което са налице спазване на административнопроцесуалните
правила. Не са налице и нарушения на материалния закон. Издаденият
административен акт е съответен на целта на закона и няма за последица
превратно упражняване на власт. Следователно жалбата е неоснователна и като
такава следва да се отхвърли.
При този изход на спора и с оглед разпоредбата на чл. 78,ал. 8 от ФПК,
приложим на основание чл. 144 от АПК, във връзка с чл. 37 от Закона за правната
помощ и чл. 24 от Наредба за заплащането на правната помощ на ответника следва
да се присъди юрисконсултско възнаграждение, в размер на 100, 00 (сто) лева.
По отношение на съединения иск с
жалбата по чл. 172, ал. 1 от ЗОВСРБ, съдът намира, че не може да бъде разгледан
в настоящото производство. На основание чл. 210, ал. 2, предложение второ от ГПК, във връзка с чл. 144 от АПК, съдът счита, че производството по делото
следва да се раздели, тъй като подлежи на разглеждане по друг ред. В допълнение
следва да се посочи, че решението, постановено досежно законосъобразността на
атакуваната заповед не е окончателно и подлежи на касационно обжалване по реда
на чл. 208 и следващите от АПК. Следователно следва служебно да се изготви
препис от жалбата и приложенията към нея, които заедно с препис от настоящия
съдебен акт и да се докладва на председателя на Административен съд – Пазарджик
за образуване на отделно съдебно-административно производство по предявения иск
с правно основание чл. 172, ал. 1 от ЗОВСРБ.
Воден
от гореизложеното и на основание чл. 172, ал. 2, предложение последно от АПК,
Р Е Ш
И:
ОТХВЪРЛЯ жалбата на Т.С.Д. ***, подадена срещу заповед № ЗЛС-20 от 09.08.2021 год.
на командир на 3 група „Специални сили“, Военно формирование 48650, гр. Пловдив.
ОСЪЖДА Т.С.Д. с ЕГН **********,*** да заплати на Министерство на
отбраната на Република България сумата от 100, 00 (сто) лева, представляваща юрисконсултско
възнаграждение за настоящата съдебна инстанция.
РАЗДЕЛЯ производството по административно дело № 1035 от 2021 год. по описа на Административен съд – Пазарджик, образувано
по жалба на Т.С.Д. ***, подадена срещу заповед № ЗЛС-20 от 09.08.2021 год. на
командир на 3 група „Специални сили“, Военно формирование 48650, гр. Пловдив от
това по предявения иск по чл. 172, ал. 1 от ЗОВСРБ.
Да се изготвят служебни заверени преписи от книжата по делото, които да се
докладват на председателя на Административен съд – Пазарджик за образуване на
ново дело по предявения иска с правно основание чл. чл. 172, ал. 1 от ЗОВСРБ.
Решението
подлежи на обжалване с касационна жалба пред Върховния административен съд на
Република България в 14 - дневен срок от съобщаването му на
страните, а в часттта имащо характер на определение не подлежи на
обжалване.
СЪДИЯ: (П)