Решение по дело №1772/2019 на Окръжен съд - Варна

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

№ …./…...08.2020г., гр. Варна

 

В  И М Е Т О  Н А  Н А Р О Д А

 

 

ВАРНЕНСКИ ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ в открито съдебно заседание, проведено на осми юли през две хиляди и двадесета година, в състав:

                                                                СЪДИЯ: ЦВЕТЕЛИНА  ХЕКИМОВА

при секретар Нели Катрикова,

като разгледа докладваното от съдията

търговско дело № 1772 по описа за 2019г.,

за да се произнесе, взе предвид следното:

Предявен е иск с правно основание чл.79 от ЗЗД от ДЪРЖАВНА АГЕНЦИЯ „ДЪРЖАВЕН РЕЗЕРВ И ВОЕННОВРЕМЕННИ ЗАПАСИ", представлявана от С.П. - Председател гр. София, 1000, ****срещу „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, със седалище гр. Варна, с която е предявен иск с правно основание чл.79 от ЗЗД за осъждане на ответника да заплати сумата от сумата от 61190,64 лв., представляващи обезщетение за претърпени имуществени вреди, разлика между реално изплатените в повече суми и задържаната гаранция за добро изпълнение и се явяват пряк и непосредствен резултат от виновното неизпълнение на изпълнителя - „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, гр. Варна по договор № ДД-45/30.06.2014г. Претендира се горната сума ведно със законната лихва от датата на предявяване на исковата молба до окончателното изплащане, както и присъждане на направените по настоящото дело разноски.  

Твърди се в исковата молба, че въз основа на решение № 1715 от 26.03.2014г. за откриване на процедура за възлагане на обществена поръчка на основание чл.16, ал.8 от Закона за обществените поръчки (обн.2004г.; отменен 2016г.) с предмет: „Доставка на електрическа енергия - средно напрежение за нуждите на Държавна агенция „Държавен резерв и военновременни запаси" за срок от 5 години" е проведена процедура и с решение № 3331 от 02.06.2014г. изпълнението на поръчката е възложено на „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД. С дружеството бил сключен договор №ДД-45/30.06.2014г., по силата на който възложителят възлага, а изпълнителят приема да извършва доставка на определени количества нетна активна електрическа енергия по цена, в размер и при условия, уговорени по-долу в настоящия договор и съгласно Ценовото предложение на изпълнителя, явяващо се неразделна част от настоящия договор, наричана за краткост по-долу „доставката ", в обекти, посочени в Техническа спецификация - неразделна част от настоящия договор." Цената за доставка на един MWh час нетна активна електрическа енергия за средно напрежение е определена в чл.З от Договора в размер на 101,56 лв. без ДДС. В Техническата спецификация са изброени всички обекти, които попадат в обхвата на договора, в чийто състав е и Териториална дирекция ,Държавен резерв" (ТД ДР) гр. Стара Загора с Булстат 8319136610105 с Петролна база гр. Сливен (ПБ гр. Сливен), ул. „Бургаско шосе" № 2.

Сочи се, че в изпълнение на заповед № РД-10-368/26.10.2015г. на Председателя на ДА ДРВВЗ била извършена структурна промяна, с която ПБ гр. Сливен преминава от управлението на ТД ДР гр. Стара Загора към ТД ДР гр. Бургас в края на 2015г. Доставчикът по договора „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, бил уведомен за промяната с писмо изх. № 57/08.01.2016г. на директора на ТД ДР гр. Бургас и писмо с изх. №548-2/29.01.2016г. на Председателя на ДА ДРВВЗ. На енергийния оператор било изпратено и допълнително писмо с изх. № 57/15.02.2016г. от директора на ТД ДР гр. Бургас, с въпрос какви действия следва да бъдат извършени с цел отразяване на смяната на титуляря на обект ПБ гр. Сливен, но отговор на поставения с последното писмо въпрос не бил получен, ДА ДРВВЗ не е получило информация за действията, които следва да бъдат предприети, за да може „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД да получи заплащане от Агенцията за услугата, която ще предоставя за обект ПБ гр. Сливен. Твърди се, че е налице бездействие от страна на изпълнителя, което налага спешни действия за обезпечаване доставката на ток към ПБ гр. Сливен.

Излага се в исковата молба, че поради различието между „достъп" до електропреносна мрежа по смисъла на параграф 1, т.15 от ДР на ЗЕ и „доставка" на електрическа енергия по смисъла на параграф 1, т.16 от ДР на ЗЕ са сключени и два отделни договора - Договор №ДД-45/30.06.2014г. за ,Доставка" на електрическа енергия с „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД и друг за ,Достъп и пренос" с „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД (Договор № ДЦ-12/26.08.2014г за ТД ДР гр. Стара Загора), защото съгласно чл.88, ал.1 от Закона за енергетиката разпределението на електрическа енергия и експлоатацията на електроразпределителните мрежи се осъществяват от оператори на електроразпределителни мрежи - собственици на такива мрежи на обособена територия, лицензирани за извършване на разпределение на електрическа енергия за съответната територия. През 2014г. е сключен и Договор № ДД-12/26.08.2014г. между ТД ДР гр. Стара Загора и „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД за достъп и пренос на електрическа енергия през електроразпределителната мрежа, тъй като от средата на 2012г. пазара на електроенергия е напълно либерализиран за големи и средни консуматори (високо и средно напрежение), чрез въвеждането на балансиращи групи.

С писмо изх. № 56/08.01.2016г. директорът на ТД ДР гр. Бургас уведомява „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД за настъпилата промяна, а именно преминаването на ПБ гр. Сливен от управлението на ТД ДР гр. Стара Загора към ТД ДР гр. Бургас. Уведомлението е необходимо във връзка със сключен Договор № ДД-12/26.08.2014г. между ТД ДР гр. Стара Загора и „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД за достъп и пренос на електрическа енергия през електроразпределителната мрежа на електроразпределителното дружество.

Излага се, че в отговор на горецитираното писмо изх. № 56/08.01.2016г. за уведомяване за преминаването на ПБ гр. Сливен в управлението на ТД ДР гр. Стара Загора към ТД ДР гр. Бургас били получени две писма от „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД, както следва:

1.          С писмо с вх.№ 103/22.01.2016г. електроразпределителното дружество уведомява ТД ДР гр. Стара Загора, че след регистриране на обект ПБ гр. Сливен на пазара с клиент ТД ДР гр. Бургас Договор № ДД-12/26.08.2014г. се изчерпва от съдържание поради закриване на ТД ДР - гр. Стара Загора и се прекратява.

2.          С писмо с техен изх. №16680722-1/14.01.2016г. „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД предоставя информация „че следва да бъде подадено заявление за предоставяне на достъп и пренос до електроразпределителната мрежа на „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД, за да се сключи договор за достъп и пренос, поради смяната на ползвателя на ПБ гр. Сливен". В писмото също така е предоставена възможност ТД ДР гр. Бургас да встъпи в договорни отношения с настоящия доставчик на електрическа енергия (за ПБ гр. Сливен), чрез подаване на удостоверение за сключен договор за комбинирани услуги, без да е указано кой е „настоящия" доставчик. В тази връзка от страна на директора на ТД ДР гр. Бургас не са предприети последващи действия, тъй като е налице действащ Договор №ДД-45/30.06.2014г. с „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД за доставка на електрическа енергия, включващ и ПБ Сливен. В изпълнение на указанията на енергийното дружество „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД, директорът на ТД ДР гр. Бургас подава Заявление с № 16746655/25.01.2016г. за предоставяне на достъп и пренос до електроразпределителната мрежа на „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД. На 02.02.2016г. е сключен Договор № 16746655-1/02.02.2016г. между ТД ДР гр. Бургас и „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД със следния предмет: „ЕВН ЕР, е качеството си на собственик и оператор на електроразпределителната мрежа, предоставя на мрежовия клиент право на ползване на електроразпределителната мрежа с цел снабдяване на неговите обекти с електрическа енергия."

След гореописаното, считано от 01.02.2016г., без каквито и да било действия от страна на ТД ДР Бургас, доставката на електрическа енергия на ПБ гр. Сливен е служебно прехвърлена от електроразпределител на свободния пазар - ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, към доставчик от последна инстанция - „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД, за което „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД не уведомява Агенцията. Дружеството не предприема никакви действия по спазване на договорените си задължения и без основание преустановява предоставянето на услугата „доставка на електрическа енергия" за ПБ гр. Сливен, съгласно Договор №ДД- 45/30.06.2014г.

Твърди се, че вследствие на изложените обстоятелства, считано от 01.02.2016г. ТД ДР гр. Бургас започнал да получава фактури от „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД за доставката на електрическа енергия за ПБ Сливен на цена значително по-висока от тази, която би заплащала съгласно уговорената по Договор № ДД-45/30.06.2014г. както следва:

I. За периода от 01.02.2016г. до 30.11.2017г. единичната цена за активна нетна енергия, фактурирана от „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД, варира в размери както следва:

За Активна нощна енергия в размери от 0,06444лв. на KWh до 0,07804лв. KWh;

За Активна дневна енергия в размери от 0,13353лв. на KWh до 0,16171лв. KWh;

За Активна върхова енергия в размери от 0,18846лв. на KWh до 0,22825лв. KWh;

II.       За периода от 01.12.2017г. до 30.04.2019г. единичната цена за активна енергия варира в размери от 0,14127лв. на KWh до 0,23631в. KWh;

III.  За сравнение единичната цена активна нетна енергия съгласно Договор ДД- 45/30.06.2014г. е фиксирана на 0,10156лв. на KWh.

Общата сума за Петролна база гр. Сливен, която ТД ДР гр. Бургас е платила на „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД за периода от 01.02.2016г. до 30.04.2019г. за доставка на електрическа енергия е в размер от 315 748,06 лв. без ДДС или 378 897,672 лв. с ДДС. При спазване условията на Договора ТД ДР гр. Бургас за периода от 01.02.2016г. до 30.04.2019г. би заплатила на ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД доставка на електрическа енергия в общ размер на 227 255,86лв. без ДДС илн 272 707,032лв. с ДДС. С оглед на това, че ТД ДР гр. Бургас е прехвърлена служебно към доставчик на електрическа енергия от първа инстанция, за което не е официално уведомена, Дирекцията е платила 88 492,20 лв. без ДДС или 106 190,64 лв. с ДДС повече от това, което би платила, ако бяха спазени условията на Договор № ДД-45/30.06.2014г.

Твърди се, че съгласно чл.8, т.1 от Договор № ДЦ-45/30.06.2014г. изпълнителят, в лицето на „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, се задължава да продава на възложителя договорените количества електрическа енергия в местата за доставка, посочени в Техническата спецификация. В чл.8, т.З от същия договор изпълнителят се задължава да извършва всички необходими действия, съгласно действащите към момента Правила за търговия с електрическа енергия (ПТЕЕ) така, че да осигури изпълнението на договора. По-нататък в чл.8, т.4 от Договора изпълнителят се задължава да издава оригинални фактури за потребеното (изразходваното) от възложителя количество енергия, като същите се представят за плащане в съответната Териториална дирекция ,Държавен резерв". В чл.8, т.5 от същия Договор изпълнителят поема задължение да уведомява възложителя за невъзможност на изпълнението на договора. Твърди се, че ответникът не е изпълнил договорните си задължения съобразно уговореното, като изпълнението на същите към момента е невъзможно, поради изтичане срока на договора.

Твърди се, че съгласно Правилата за търговия с електрическа енергия „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД е било длъжно след получаване на уведомление от „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД (по информация на ТД ДР гр. Бургас такова уведомление „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД е получило от „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД с писмо изх.№16706023-1/19.01.2016г.) да възрази срещу прехвърлянето на ТД ДР гр. Бургас, включително ПБ гр. Сливен, към доставчик от първа инстанция. В изпълнение на разпоредбата на чл.8 т.З от Договора „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД е следвало да информира „ЕВН България Електроразпределение" ЕАД за съществуващия Договор ДЦ-45/30.06.2014г. Не на последно място, за да спази задълженията си по чл.8, т.4 от Договора „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД е трябвало да информира ТД ДР гр. Бургас, както и Централно управление (ЦУ) на ДА ДРВВЗ за настъпилата промяна и отпадането на ПБ Сливен от балансиращата група на дружеството. С неизвършване на тези действия „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД е лишило от възможността ДА ДРВВЗ да защити своите интереси и това е принудило Агенцията да заплаща такси над определената с Договор ДД- 45/30.06.2014г. цена и да търпи от това загуби. Дружеството е игнорирало процедурата по обществена поръчка и не е спазило принципите на Закона за обществените поръчки (ЗОП), както и Закона за задълженията и Договорите (ЗЗД), поради което се твърди, че е налице частично неизпълнение от страна на „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД по Договор № ДЦ-45/30.06.2014г., а именно не е изпълнило задълженията си по чл.8, т.1, т.З, т.4 и т.5 от същия договор, считано от 01.02.2016г.

Сочи се, че въз основа на Закона за обществените поръчки и съгласно чл.11, ал.1 от договора изпълнителят е предоставил гаранция за добро изпълнение в размер от 37500 лв., представляващи 3% от прогнозната стойност на поръчката без ДДС.

Вследствие на частичното неизпълнение от страна на енергийното дружество - „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, възложителят е упражнил правото си по чл.17, ал.1 от Договор № ДД-45/30.06.2014г. и на основание чл.11, ал.4 от същия договор е задържал изцяло гаранцията за изпълнение на договора като частично обезщетение на понесените вреди, поради което с настоящата искова молба се претендират 50 992,20 лв. без ДДС или 61 190,64 с ДДС, която представлява разликата между надплатената сума и удържаната гаранция за добро изпълнение.

В депозирания в срок писмен отговор ответникът „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД оспорва предявения иск като неоснователен. Не се оспорва сключването между страните на договор № ДД-45/30.06.2014г., по който изпълнителят е изпълнявал поетите задължения. До 01.02.2016г. всички включени в обхвата на договора обекти са били част от балансиращата група на ищеца. След уведомлението от ищеца до ответника за преминаване на ПБ, гр.Сливен от ТД Стара Загора към ТД Бургас на 19.01.2016г. „ЕВН България Електроразпределение” ЕАД е уведомила писмено ищеца за обектите, членове на балансиращата му група, които са избрали да преминат към друг координатор на балансираща група или друг доставчик, сред които е и ПБ Сливен. На 27.01.2016г. бил уведомен ищеца, че ПБ Сливен прекратява членството си в балансиращата група с координатор ищеца. Едва през м.02.2019г. ответникът отправя към ищеца искане за информация по каква причина обектът е отпаднал от балансиращата група.

Твърди се в отговора, че не е налице неизпълнение от страна на ответното дружество, тъй като през периода от 01.02.2016г. до 30.04.2019г. обектът на ищеца ПБ Сливен не е член на балансиращата група с координатор ответника и се снабдява с електрическа енергия от друг доставчик, като едва през 2019г. ищецът е предприел действия по връщане на обекта в балансиращата група на ответното дружество. Сочи се, че действията на ищеца са единствената причина обектът на ПБ Сливен да преустанови участие в балансиращата група на ответника, както и да бъде сменен доставчика на ел.енергия чрез сключване на договор с друго дружество – „ЕВН Електроснабдяване” ЕАД.

Предявен е от ответника „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД насрещен иск срещу ДА „ДЪРЖАВЕН РЕЗЕРВ И ВОЕННОВРЕМЕННИ ЗАПАСИ" за заплащане на сумата 37 500 лева, представляваща невъзстановена гаранция за добро изпълнение съгласно договор № ДД-45/30.06.2014г. за изпълнение на обществена поръчка с предмет „Доставка на електрическа енергия – средно напрежение за нуждите на държавната агенция, както и сумата 416,67 лв., представляваща мораторна лихва за забава за периода от 01.11.2019г. до датата на подаване на исковата молба 10.12.2019г., ведно със законната лихва от 10.12.2019г. до окончателно плащане. Твърди се, че не е налице неизпълнение от страна на ищеца по насрещния иск на поетите по посочения договор задължения, като също така в процеса на изпълнение на договора ответникът по насрещния иск не е правил възражения за неточно изпълнение, като в пълен размер и своевременно е заплащал стойността на доставената до обектите му електрическа енергия. С оглед на това се сочи, че се дължи връщане на гаранцията за добро изпълнение по процесния договор.

 В депозирания своевременно отговор на искова молба по насрещния иск ДА „ДЪРЖАВЕН РЕЗЕРВ И ВОЕННОВРЕМЕННИ ЗАПАСИ" се изразява становище за неоснователност на претенцията въз основа на твърдения за неизпълнение от страна на ищеца на задълженията по т.3 и т.5 от процесния договор, а именно да осигури изпълнението изпълнението на договора и да уведомява възложителя за невъзможност за изпълнение.

Съдът, като прецени по реда на чл.12 от ГПК събраните по делото доказателства във връзка с доводите и съображенията на страните, приема за установено от фактическа страна следното:

Представен е като доказателство по делото договор №ДД-45/30.06.2014г., сключен между ДА „ДЪРЖАВЕН РЕЗЕРВ И ВОЕННОВРЕМЕННИ ЗАПАСИ" като възложител и „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД като изпълнител, с предмет доставка на определени количества нетна активна електрическа енергия по цена, в размер и при условията, уговорени в договора и съгласно ценовото предложение на изпълнителя, в обекти, посочени в техническа спецификация – неразделна част от договора. Срокът на договора е посочен в чл.2 – 5 години от датата на подписване на договора, а цената в чл.3 – 101,56 лв. без ДДС за 1 МВтЧ. Представена е техническа спецификация /Приложение №2/, в която фигурира ТД ДР Ст.Загора с обект ПБ Сливен.

Видно от писма от 29.01.2016г. и 15.02.2016г. ДА „ДРВВЗ“ е уведомила „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, че във връзка с преминаване на управлението на ПБ Сливен от ТЗ ДР Ст.Загора към ТД ДР Бургас, считано от 01.12.2015г. консумираната ел.енергия – средно напрежение от обекта следва да се заплаща от ТД ДР Бургас съгласно чл.8, т.4 от договора и съответно фактурите за ел.енергия да бъдат издавани с получател ТД ДР Бургас.

Представен е договор за достъп и пренос на ел.енергия през електроразпределителната мрежа, сключен на 22.08.2014г. между „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД и ТД „Държавен резерв“ Стара Загора за предоставяне от ЕВН, в качеството на собственик и оператор на електроразпределителната мрежа, на мрежовия клиент право на ползване на електроразпределителната мрежа с цел снабдяване на неговите обекти и ел.енергия. С писмо от 19.01.2016г. „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД уведомява ТД „Държавен резерв“ Стара Загора, че прекратява действието на сключения договор за достъп и пренос, считано от 01.02.2016г., поради регистриране на единствения обект по договора - ПБ Сливен на пазара с клиент ТД „Държавен резерв“ Бургас. С писмо от 14.01.2016г. „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД уведомява ТД „Държавен резерв“ Бургас, че с оглед извършената промяна на собственика за обект ПБ Сливен ТД „Държавен резерв“ Бургас в качеството на нов ползвател на обекта е необходимо да подаде заявление за предоставяне на достъп и пренос до електроразпределителната мрежа на „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД, за да сключи договор за достъп и пренос, както и ако желае да встъпи в договорни отношение с настоящия доставчик на ел.енергия за този обект, е необходимо да получи и представи удостоверение за сключен договор за комбинирани услуги от настоящия доставчик/координатор на балансираща група. На 02.02.2016г. е сключен договор за достъп и пренос между „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД и ТД „Държавен резерв“ Бургас

Приети са като доказателство по делото фактури за консумирана ел.енергия, издадени през периода от 07.11.2014г. до 08.02.2016г. от „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД с получател ТД „Държавен резерв“ Стара Загора, както и фактури, издадени през периода от 29.02.2016г. до 30.04.2019г. от „ЕВН България Електроснабдяване“ ЕАД с получател ТД „Държавен резерв“ Бургас.

Видно от писмо от 27.01.2016г., „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД уведомява „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, че във връзка с процедура по смяна на доставчик на ел.енергия/координатор на балансираща група, считано от 01.02.2016г. към друг координатор на балансираща група и/или друг доставчик на ел.енергия преминават обектите на клиенти по Приложение 2, сред които е посочен ТД „Държавен резерв“ Стара Загора.

С писмо от 14.02.2019г. ДА „ДРВВЗ“ отправя към „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД въпрос относно причините за изключване на ПБ Сливен от балансиращата група с координатор „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД и относно възможността за обратно присъединяване на обекта към балансиращата група.

С писмо от 26.09.2019г. ДА „ДРВВЗ“ отправя към „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД изявление, че поради частично неизпълнение на задължения по договор от 30.06.2014г., изразяващо се в недоставяне на ел.енергия през определен период за обект ПБ Сливен, на осн. чл.11, ал.4 от договора предоставената гаранция за добро изпълнение в размер на 37500 лв. ще бъде усвоена в пълен размер в полза на ДА „ДРВВЗ“. С отговор от 04.10.2019г. „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД заявява, че отпадане на конкретния обект от балансиращата група не се дължи на неизпълнение задълженията на „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, а на предприети от ДА „ДРВВЗ“ действия по смяна на доставчика, считано от 01.02.2016г., последващо присъединяване на същия обект, считано от 01.05.2019г. и повторно отпадане, считано от 01.08.2019г. относно по инициатива на ДА „ДРВВЗ“.

От заключението по назначената и приета по делото СЧЕ, кредитирано от съда като обективно и компетентно дадено, се установява, че общата стойност на фактурираната енергия при условията на договора от 30.06.2014г. би възлизала на 227 255,86 лв. без ДДС или 272 707,03 с ДДС, докато общата стойност на платената от ТД ДР Бургас сума към „ЕВН България Електроснабдяване“ ЕАД за периода 01.02.2016г. – 30.04.2016г. е 378 897,68 лв. Разликата вещото лице е изчислило в размер на 106 190,66 лв. с ДДС и 88 492,21 без ДДС, като разликата между тази стойност и гаранцията за добро изпълнение е 50 002, 21 лв.

При така установените факти и обстоятелства по делото съдът възприе следните правни изводи:

По предявения иск с правно основание чл.79 от ЗЗД в тежест на ищеца е да докаже наличието на договор между страните, неговото неизпълнение от ответната страна, както и собствената си изправност по договора, а в тежест на ответника да докаже наведените в отговора правоизключващи основания. В настоящия случай се претендира обезщетение за претърпяната загуба в размер на разликата между заплатената ел.енергия през процесния период и стойността, която би била заплатена при условията на сключения между страните договор от 30.06.2014г.

Не е спорно между страните и се установява от представените по делото писмени доказателства наличието на облигационно правоотношение между страните въз основа на сключения договор за доставка на ел.енергия при определени условия и цена и за определен срок.

Спорно е дали е налице неизпълнение на договорно задължение от страна на ответното дружество, довело до изключване на процесния обект ПБ Сливен от балансиращата група на ищеца и съответно заплащането на по-високи стойности за ел.енергия от доставчик от последна инстанция. Определящо за тази преценка е да се установи дали процедурата по смяна на доставчика е извършена съобразно приложимите Правила за търговия с електрическа енергия и по чия инициатива е осъществена смяната.

Видно от представената по делото кореспонденция между страните, след извършеното преструктуриране със заповед от 26.10.2015г. ДА „ДРВВЗ“ е уведомила ответното дружество, че ПБ Сливен е преминала към ТД Бургас, поради което консумираната ел.енергия следва да бъде фактурирана на ТД Бургас и съответно на адреса на това поделение да бъдат изпращани издадените фактури.

Същевременно действащият договор за достъп и пренос на ел.енергия с ТД Ст.Загора относно ПБ Сливен е прекратен с уведомление от 19.10.2016г. именно поради изключване на ПБ Сливен от състава на ТД Ст.Загора. Отправено е уведомление от „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД до ТД Бургас относно необходимостта от сключване на нов договор за достъп и пренос на ел.енергия поради промяна на собственика на ПБ Сливен. Въз основа на подаденото заявление на 01.02.2016г. е сключен договор между „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД и ТД Бургас относно ПБ Сливен. Няма данни да е представено удостоверение за сключен договор за комбинирани услуги от настоящия доставчик/координатор на балансираща група.

Сключеният договор за продажба с ответното дружество обхваща определени обекти, които са посочени в чл.23 от договора и съобразно чл.1 са изброени в техническата спецификация към договора, сред които е посочен и ТД Ст.Загора с обект ПБ Сливен. Доколкото ТД Бургас не е сред изброените в техническата спецификация поделения, не може да се приеме, че попада в обхвата на договора и съответно в балансиращата група с координатор ответното дружество. Липсват данни и твърдения за анекс към договора, с който ТД Бургас да се включва в обхвата на балансиращата група.

Процедурата за смяна на доставчика на електрическа енергия се урежда в чл.99 от Правилата за търговия с ел.енергия, издадени от ДКЕВР, като приложимата хипотеза е по т.3 - смяна на доставчик на либерализирания пазар с доставчик от последна инстанция и обратно в предвидените от ЗЕ случаи. Съгласно ал.3 на същата разпоредба процесът на смяна на доставчик за крайни клиенти, присъединени към електроразпределителната мрежа се администрира от съответния оператор на електроразпределителна мрежа. В изпълнение на това задължение „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД и поради липсата на представено удостоверение за сключен договор за комбинирани услуги „ЕВН България Електроразпределение“ ЕАД е уведомила ответното дружество с представеното писмо от 27.01.2016г., че ТД Ст.Загора е сред клиентите, преминаващи към друг доставчик.

Поради липса на данни за сключен договор за включване на конкретния обект в състава на балансираща група е приложима разпоредбата на чл. 95а от ЗЕ, съгласно която доставчикът от последна инстанция осигурява снабдяването с електрическа енергия на крайни клиенти, които не могат да бъдат клиенти на крайния снабдител по чл. 94а, ал. 1 до избора на друг доставчик или избраният доставчик не извършва доставка по независещи от крайния клиент причини. Ищецът като държавна агенция не може да бъде клиент на краен снабдител съгласно чл.94а от ЗЕ, тъй като не е битов краен клиент, присъединен към електроразпределителна мрежа на ниво ниско напрежение, поради което считано от м.02.2016г., доставката е извършвана от „ЕВН България Електроснабдяване“ ЕАД като доставчик от последна инстанция до момента, до м.02.2019г., когато по инициатива на ищеца са приети действия за връщане на процесния обект в обхвата на балансиращата група.

Описаната процедура по смяна на доставчика е осъществена в съответствие с приложимите разпоредби на ЗЕ и Правилата за търговия с ел.енергия. Доколкото в чл.99, ал.3 от ПТЕЕ изрично е предвидено, че процесът на смяна на доставчик за крайни клиенти, присъединени към електроразпределителната мрежа, се администрира от съответния оператор на електроразпределителна мрежа, липсва основание да се счете за нарушение на договора факта, че уведомлението за изключване от балансиращата група е отправено до ответното дружество от „ЕВН България Електроснабдяване“ ЕАД, а не от клиента. Освен това, както е посочено по-горе, ТД Бургас не е включена в обхвата на договора, поради което с факта на уведомяване за извършеното прехвърляне на ПБ Сливен към ТД Бургас е възникнало основание за изключване на обекта от състава на балансиращата група. Неоснователни са твърденията в исковата молба, че ответното дружество е следвало да възрази срещу смяната, доколкото според действащата към релевантния момент редакция на чл.102 от ПТЕЕ, на който се основава възражението, се предвижда възражение само в хипотезата на неплатени задължения, при това само в случаите, когато е депозирано искане за смяна на доставчика от последна инстанция с доставчик на свободния пазар, какъвто не е настоящия случай.

Като неоснователни съдът преценява и твърденията за неизпълнение на задълженията по чл.5 от договора, доколкото текстът визира невъзможност за изпълнение по причина на изпълнителя. В настоящия случай изключването на процесния обект от обхвата на договора е следствие от действията на възложителя с оглед извършеното преструктуриране, поради което липсва необходимост да бъде уведомяван.  Нещо повече, през периода от м.02.2016г. до м.02.2019г. ищецът е получавал фактури за консумираната ел.енергия не от ответното дружество, а от доставчик от последна инстанция „ЕВН България Електроснабдяване“ ЕАД, на когото е заплащал дължимите суми. Не е предприел действия за снабдяване с удостоверение за комбинирани услуги, въпреки указанията в тази смисъл на електроразпределителното дружество. Длъжникът не отговаря за неизпълнението, когато то е причинено от кредиторова забава. В случаите, при които кредиторът не окаже съдействие, необходимо за изпълнение задължението на длъжника, тогава забавата е по вина на кредитора и съгласно разпоредбата на чл. 96, ал. 1 ЗЗД длъжникът се освобождава от последиците на собственото си неизпълнение.

Въз основа на изложеното съдът намира за недоказани твърденията за договорно неизпълнение от страна на ответното дружество, поради което и претенцията за обезщетение за претърпени имуществени вреди вследствие на това неизпълнение се явява неоснователна.

По насрещните искове за възстановяване на внесената от изпълнителя по договора гаранция за добро изпълнение в размер на 37500 лв. ведно със законната лихва от подаване на исковата молба 10.12.2019г., както и мораторна лихва върху тази сума в размер на 416,67 лв. за периода от 01.11.2019г. до подаване на исковата молба 10.12.2019г. Между страните не се спори, че предвидената в чл.11 сума в размер на 37500 лв. като гаранция за изпълнение е внесена изцяло. В ал.4 на същата разпоредба се предвижда, че възложителят има право да усвои изцяло или част от гаранцията при неизпълнение клаузите на договора или изпълнение, разминаващо се с предложението за изпълнение на поръчката и ценовото предложение на изпълнителя. С оглед на изложените по основния иск съображения за липса на установено неизпълнение на договорно задължение от страна на ответното дружество се налага извод за основателност на насрещния иск, както и на акцесорния иск за заплащане на обезщетение за забава от датата на получаване на покана за връщане на гаранцията.  Изчислено чрез софтуерен продукт лихвен калкулатор, обезщетението за забава се установява в размер на 416,67 лв.

Въз основа на горното съдът формира извод за неоснователност на предявения иск с правно основание чл.79 от ЗЗД за заплащане на обезщетение за вреди от неизпълнение на договорно задължение. С оглед на акцесорния й характер неоснователна се явява и претенцията за законна лихва върху главницата от завеждане на исковата молба до окончателното изплащане.

Основателна се явява претенцията по насрещния иск с правно основание чл.79 от ЗЗД, както и акцесорната претенция за присъждане на обезщетение за забава.

При този изход от спора по първоначалния иск следва да бъде уважено формулираното искане от ответника с правно основание чл. 78, ал. 3 от ГПК за присъждане на направените по делото разноски за заплатени разноски по делото в размер от 6398 лева за държавна такса по насрещния иск и адвокатско възнаграждение, съобразно представен списък по чл. 80 от ГПК и писмени доказателства за заплащането им.

Мотивиран от гореизложеното, съдът

 

Р Е Ш И:

ОТХВЪРЛЯ като неоснователен иска с правно основание с правно основание чл.79 от ЗЗД, предявен от ДЪРЖАВНА АГЕНЦИЯ „ДЪРЖАВЕН РЕЗЕРВ И ВОЕННОВРЕМЕННИ ЗАПАСИ", представлявана от С.П. - Председател гр. София, 1000, ****срещу „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, със седалище гр. Варна, за осъждане на ответника да заплати сумата от 61 190,64 лв., претендирани като обезщетение за претърпени имуществени вреди, разлика между реално изплатени в повече суми и задържана гаранция за добро изпълнение, явяващи се пряк и непосредствен резултат от виновното неизпълнение на изпълнителя - „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, гр. Варна по договор № ДД-45/30.06.2014г.,ведно със законната лихва от датата на предявяване на исковата молба до окончателното изплащане.

 

ОСЪЖДА ДЪРЖАВНА АГЕНЦИЯ „ДЪРЖАВЕН РЕЗЕРВ И ВОЕННОВРЕМЕННИ ЗАПАСИ", представлявана от С.П. - Председател гр. София, 1000, ****ДА ЗАПЛАТИ на „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, със седалище гр. Варна сумата 37 500 лева, представляваща невъзстановена гаранция за добро изпълнение съгласно договор № ДД-45/30.06.2014г. за изпълнение на обществена поръчка с предмет „Доставка на електрическа енергия – средно напрежение за нуждите на държавната агенция, както и сумата 416,67 лв., представляваща мораторна лихва за забава за периода от 01.11.2019г. до датата на подаване на исковата молба 10.12.2019г., ведно със законната лихва от 10.12.2019г. до окончателно плащане.

 

ОСЪЖДА ДЪРЖАВНА АГЕНЦИЯ „ДЪРЖАВЕН РЕЗЕРВ И ВОЕННОВРЕМЕННИ ЗАПАСИ", представлявана от С.П. - Председател гр. София, 1000, ****ДА ЗАПЛАТИ на „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕООД, със седалище гр. Варна сумата от 6398 лева, представляваща разноски за адв.възнаграждение, на основание чл. 78, ал. 3 от ГПК.

 

Решението може да бъде обжалвано пред Варненски апелативен съд в двуседмичен срок от връчването му на страните.

 

 

                                    СЪДИЯ В ОКРЪЖЕН СЪД: