№ 231
гр. София, 09.04.2024 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 13-ТИ ТЪРГОВСКИ, в публично
заседание на дванадесети март през две хиляди двадесет и четвърта година в
следния състав:
Председател:Христо Лазаров
Членове:Женя Димитрова
Жана Ив. Маркова
при участието на секретаря Красимира Г. Георгиева
като разгледа докладваното от Женя Димитрова Въззивно търговско дело №
20231001000955 по описа за 2023 година
Производството е по реда на чл.258 и сл. ГПК.
Образувано е по въззивна жалба вх. №272408/12.04.2023 година от
„ПРОМЕТРИКС“ ООД срещу решение №260107/01.03.2023 година,
постановено по т.д.1950/2020 година по описа на Софийски градски съд, ТО,
VI-5 състав, с което e признато за установено, че „ПРОМЕТРИКС“ ООД е
нарушило авторското право на „Джунти психометрикс България“ ООД,
чрез неправомерно използване на българските адаптирани версии на
rd
тестовете WISC-IV, Conners 3 Edition, CARS 2, DP-3, MMPI-2,
MMPI-А,TEMAS чрез: възпроизвеждане на произведенията чрез дигитална
имплементация на тестове в онлайн системата EXAMINEA, както и чрез
възпроизвеждане на произведенията или части от тях в образователни
материали; предлагане по безжичен път на достъп на неограничен брой лица
до произведенията или до част от тях по начин, позволяващ този достъп да
бъде осъществен от индивидуално избрани място и време, извършено чрез
включване на тестовете в публичното пространство и е осъдено
1
да преустанови нарушаването на авторските права, чрез неправомерното
използване на българските адаптирани версии на тестовете WISC-
rd
IV, Conners 3 Edition, CARS 2, DP-3, MMPI-2, TEMAS чрез онлайн
системата EXAMINEA; осъдено е да разгласи за собствена
сметка диспозитива на настоящото решение в два всекидневника – вестник
„Сега“ и вестник „Телеграф“, както и по телевизионен канал „БНТ 2“,
излъчван по Българска национална телевизия в часовия диапазон 17:30 –
19:30 ч.; осъдено е да заплати сумата от 10 000 лв. , представляваща
обезщетение за причинени имуществени вреди
в резултат нарушаването на авторските му права чрез неправомерното
използване на българските адаптирани версии на тестовете WISC-
rd
IV, Conners 3 Edition, CARS 2, DP-3, MMPI-2, TEMAS чрез онлайн
системата EXAMINEA, ведно със законната лихва върху главницата, считано
от 13.10.2020 г. до окончателното изплащане на сумата, както и сумата от
9719 лева-съдебни разноски.
Твърди се в жалбата, че постановеното решение е неправилно, тъй като
неправилно е прието, че ищецът е носител на изключителното авторско право
върху процесните произведения, а именно върху българските
преводи/адаптации на психологическите тестове. С посочените договори за
лицензия носителите на авторското право върху оригиналните произведения
са отстъпили на ищеца правото да използва английските текстове по
посочените в договорите начини, като направи превод на български език на
оригиналните произведения т.е. отстъпено е правото по чл.18, ал.2, т.7
ЗАПСП да извърши превод на произведенията на друг език. Предмет на спора
е нарушение на авторските права върху преводите/адаптациите на
психологическите тестове на български език, които съгласно чл.3, ал.2, т.1
ЗАПСП са самостоятелни произведения, различни от оригиналните текстове
на английски език. Преводите на тестовете на български език са отделни
самостоятелни произведения, които се различават от оригиналните
произведения и съгласно разпоредбата на чл.9 ЗАПСП авторското право
принадлежи на лицата, които са направили превода – т.е. на авторите на
съответния превод. Чрез договорите за лицензия не се отстъпват права върху
преводите на български език, а право да се преведат произведенията като
авторските права следва да се уредят с физическите лица-преводачи, а не с
2
носителя на авторското право върху оригиналното произведение. Ищецът не
разполага с правото на иск за нарушение, тъй като съгласно договорите е
налице договорка, че дружеството не може да предявява искове за
нарушаване правото на интелектуална собственост, тъй като то принадлежи
на дружеството лицензодател. Твърди се в жалбата, че неустановено е
останало и нарушението, чрез възпроизвеждане на произведенията по
смисъла на параграф 2, т.3 от ДР на ЗАПСП, в нарушение на правото по чл.18,
ал.2, т.1 ЗАПСП. При анализ на договорите не се установява на дружеството –
ищец да е отстъпено правото по чл.18, ал.2, т.10 ЗАПСП. Твърди се в жалбата,
че от заключението по СТЕ се установява, че „Прометрикс“ ООД не предлага
нито произведенията на английски, нито техните преводи , чрез онлайн
платформата Examinea, а генерирането на доклади на базата на попълнените
отговори. Претендира се отмяна на решението на първоинстанционния съд и
постановяване на решение по съществото на спора, с което се отхвърлят
предявените искове.
Въззиваемата страна „Джунти психометрикс България“ ООД моли да
се потвърди решението на първоинстанционния съд, ведно с присъждане на
разноски.
Постъпила е въззивна жалба вх. №284481/30.08.2023 година от
„ПРОМЕТРИКС“ ООД срещу решение №260239/20.06.2023 година,
постановено по т.д.1950/2020 година по описа на Софийски градски съд, ТО,
VI-5 състав, В ЧАСТТА, с която е допусната поправка на очевидна
фактическа грешка по молба /Искане с вх. № 273027/20.04.2023 г./ на
„ДЖУНТИ ПСИХОМЕТРИКС БЪЛГАРИЯ“ ЕООД на решение №
260107/01.03.2023г., като последните два реда във втория диспозитив на
решението да се считат изписани в следния смисъл: „на българските
rd
адаптирани версии на тестовете WISC-IV, Conners 3 Edition, CARS 2, DP-3,
MMPI-2, MMPI-А, TEMAS чрез онлайн системата EXAMINEA“ вместо
изписаното „на българските адаптирани версии на тестовете WISC-IV,
rd
Conners 3 Edition, CARS 2, DP-3, MMPI-2, TEMAS чрез онлайн
системата EXAMINEA“ и, с което се признава за установено, че е налице
нарушение на авторското право, чрез неправомерно използване на
българската адаптирана версия на текст /рейтингова скала/ WISC-
IV посредством: възпроизвеждане чрез отпечатване и разпространение сред
3
неограничен брой лица на екземпляри от произведението, извършено чрез
предложение за продажба и продажба, както и чрез включване на
произведенията в образователни лекции и материали, предлагани на
неограничен кръг лица.
Твърди се в жалбата, че решението е неправилно по съображенията,
изложени във въззивна жалба вх. №272408/12.04.2023 година. Претендира се
постановяване на решение, с което се отхвърлят исковете.
Въззиваемата страна „Джунти психометрикс България“ ООД моли да
се потвърди решението на първоинстанционния съд, ведно с присъждане на
разноски.
Постъпила е въззивна жалба вх.№282467/28.07.2023 година от
„ДЖУНТИ ПСИХОМЕТРИКС БЪЛГАРИЯ“ ЕООД срещу решение
№26239/20.06.2023 година, постановено по делото, В ЧАСТТА, с която е
оставено без уважение искане с вх. № 273027/20.04.2023 г. за допълване на
основание чл. 250 ГПК на решение № 260107/01.03.2023г. с диспозитив за
осъждане на ответника да преустанови нарушаването на правата, чрез
неправомерното използване на българските адаптирани версии на
rd
тестовете WISC-IV, Conners 3 Edition, CARS 2, DP-3, MMPI-2, MMPI-A,
TEMAS „и по всякакъв друг начин“, освен съдържащото се в диспозитива
„чрез онлайн системата Examinea“, като неоснователно.
Твърди се в жалбата, че след като съдът е допуснал поправка на
очевидна фактическа грешка и е постановил диспозитив, че е налице
нарушение на авторското право, чрез неправомерно използване на
българската адаптирана версия на текст /рейтингова скала/ WISC-
IV посредством: възпроизвеждане чрез отпечатване и разпространение сред
неограничен брой лица на екземпляри от произведението, извършено чрез
предложение за продажба и продажба, както и чрез включване на
произведенията в образователни лекции и материали, предлагани на
неограничен кръг лица е следвало да се уважи искането за допълване на
решението и се постанови осъдителен диспозитив за всички установени с
решението начини на ползване. В решението е следвало да има и осъждане за
установеното нарушение, касаещо теста WISC-IV, /а именно
възпроизвеждане чрез отпечатване и разпространение сред неограничен брой
лица на екземпляри от произведението, извършено чрез предложение за
4
продажба и продажба, както и чрез включване на произведенията в
образователни лекции и материали, предлагани на неограничен кръг лица/.
Безспорно е, че при достигнат извод за извършени от ответника
нарушения налице са предпоставките за уважаване на иска за
преустановяване на нарушението. Моли съдът да постанови решение, с което
отмени решението на първоинстанционния съд и вместо него постанови
друго, с което допълни решението, съгласно направеното искане.
Въззиваемата страна „ПРОМЕТРИКС“ ООД моли да се потвърди
решението на първоинстанционния съд, в тази му част.
Съдът по предмета на спора съобрази следното:
Предявени са искове с правно основание чл.95б, ал.1, т.1, т.2 и т.6
ЗАПСП и чл.95 ЗАПСП.
Ищецът „ДЖУНТИ ПСИХОМЕТРИКС БЪЛГАРИЯ“ ЕООД излага в
исковата си молба, че е дружество, регистрирано през 2005 година, като за
периода от 2006 година до месец май, 2018 година е с фирмено наименование
„ОС България“ , като фирменото наименование е свързано с това на
италианското дружество –съдружник с мажоритарен дял – 70% - „ОС
организациони специали“. Основният предмет на дейност на дружеството е
адаптиране и стандартизиране на тестове, психологични и социално-
психологични изследвания, изследвания с полиграф/детектор на лъжата,
обучения. Като част от международната група на водещ европейски издател,
развиващ и предлагащ инструменти и методики за психологическа оценка
ищецът е получил по силата на ексклузивни договори права да преведе,
адаптира и разпространява на територията на Р България като единствен
легитимен представител на правопритежателите и изключителен
лицензополучател, рейтингови скали, скринингови инструменти, личностни
въпросници, психологически тестове.
По силата на договор за публикуване и разпространение, сключен през
юни, 2010 година с NCS Pearsons Inc., притежава изключителен лиценз да
преведе, адаптира и разпространява Скала за интелигентност на Уекслер
WISC-IV. По силата на договор за лицензия за превод, адаптация,
публикуване и разпространение на тест от 01.06.2011 година, сключен с
Multi-Nealth Systems Inc. притежава изключителен лиценз за превод,
адаптация, стандартизиране, публикуване на български език и
5
разпространение за територията на Република България на рейтингова скала
за оценка на хиперактивността Conners 3rd Edition. По силата на договор за
публикуване от 21.07.2011 година, сключен с Western Psychological Services
притежава изключителен лиценз да създава, публикува и разпространява на
квалифицирани специалисти на българския пазар на хартиен носител
българската версия на рейтинг скала за оценка на детския аутизъм CARS 2;
Рейтинг скала за оценка на детското развитие DP-3.
По силата на договори от 27.11.2006 година и 12.11.2009 година,
сключени с Университета на Минесота притежава изключителни права да
преведе, установява стандарт, публикува, разпространява и продава на
територията на Република България адаптираната версия на Минесотски
многофакторен личностен въпросник MMPI-2 и MMPI-A, както и проективна
методика, предназначена за изследване на деца – ТЕМАS.
По силата на така сключените договори, описани по – горе „Джунти
психометрикс България“ ЕООД изцяло за своя сметка е организирал и
изпълнил съгласно всички утвърдени научни стандарти в психологичната
общност превод, адаптацията и стандартизацията на описаните в предходната
точка тестове, рейтингови скали, инструменти.“Джунти психометрикс
България“ ООД като изключителен лицензополучател и официален издател
на българските адаптации на тестовете и по силата на сключените договори
притежава изключителните права за възпроизвеждането и разпространението
на тези тестове /българските адаптации/ на българския пазар.
За продадените на българския пазар тестове/инструменти дружеството
е заплащало договорените възнаграждения /роялти/.
През месец февруари, 2014 година управителят С. З. заедно с още
двама от служителите на дружеството Т. Б. и Н. Н. регистрират „Прометрикс“
ООД, а заедно с Д. Д. учредяват фондация „Хестия“, която се представлява от
Д. Д., а през 2018 година същата става съдружник и в „Прометрикс“ ООД. В
периода след създаването на посочените две юридически лица, с действията
си управителят С. З. започва да пренасочва дейността на „ОС България“ ООД
към „Прометрикс“ ООД и Фондация Хестия. Притежателите на правата върху
произведенията никога не са давали съгласие друго физическо или
юридическо лице да възпроизвеждат и разпространяват тестовете в България,
а в сключените лицензионни договори правото да се възлагат права на
6
подизпълнители или суб-лицензополучатели е изключено. Лицата, учредили
дружеството „Прометрикс“ ООД са бивши дългогодишни служители на „ОС
България“ ООД, на които трудовите правоотношения са прекратени през 2018
година. В хода на изпълнение на трудовите си задължения, същите са били
запознати с вътрешно-дружествените стратегии, ноу-хау и процеси по
възпроизвеждане и разпространение на процесните тестове и инструменти.
Към момента на подаване на исковата молба ответникът „Прометрикс“ ООД
продължава да възпроизвежда, предлага на пазара и да продава български
адаптации на произведенията /психологически тестове, рейтингови скали и
инструменти/, за които няма необходимите лицензионни права и които не е
придобило правомерно и за които не заплаща необходимото възнаграждение.
Като допълнителна услуга за своите клиенти се предлага и използването на
онлайн платформата –Examinea. Платформата е предназначена за използване
на каталог от въведени/имплементирани тестове, за разпространение на
авторски тестове, за онлайн попълването им, създаването, генерирането на
резултати от тях, създаването на доклади на базата на попълнените отговори,
както и на сравнения с предишни резултати на конкретно изследвано лице. В
описанието на интернет страницата е посочено, че платформата може да се
използва единствено от квалифицирани специалисти, преминали
сертификационни обучения за съответния тест, като обученията се провеждат
от „ОС БЪлгария“ ООД, „Фондация Хестия“ и „Прометрикс“ ООД. В
каталога от тестове на Examinea са въведени посочените по-горе тестове, като
въвеждането включва както целите разработени въпросници, които онлайн
системата дава възможност да се попълват/решават електронно, така и
изготвените и адаптирани за български условия референтни стойности и
норми, които позволяват да се генерират доклади, резултати и препоръки.
Това, което онлайн системата прави е да позволи лесното и дистанционно
използване на теста, както и бързо и автоматично изчисляване на
предварително зададените и изготвени скали и стойности, които са част от
закриляните произведения. Това улеснено използване на тестовете се
предоставя като допълнителна услуга, която се заплаща. Така
възпроизведените тестове в дигитален формат се разпространяват и продават
от ответника лесно, бързо и на много по-ниска от реалната цена, като чрез
това нарушение ищеца търпи сериозни вреди, изразяващи се в пропуснати
ползи и загуба на клиенти.
7
С така описаните обстоятелства ответникът „Прометрикс“ ООД
осъществява следните нарушения по ЗАПСП, а именно: 1/неправомерно
използване на българските адаптирани версии на тестовете WISC-IV, Conners
3rd Edition, CARS 2, DP-3, MMPI-2, MMPI-A, ТЕМАS посредством
възпроизвеждане на произведенията, чрез дигиталната им имплементация в
онлайн платформата Examinea. Това възпроизвеждане без съгласие на
правоносителя съставлява нарушение на имущественото право по чл.18, ал.2,
т.1 ЗАПСП, отстъпено на ищеца, по силата на изключителните лицензионни
договори; 2/неправомерно използване на българската адаптирана версия на
теста WISC-IV посредством разпространение сред неограничен брой лица на
екземпляри от произведението, извършено чрез предложение за продажба,
продажба, включване на произведението в образователни лекции и
материали, предлагани от ответника на неограничен кръг лица, без съгласие
на правоносителя съставлява нарушение на имущественото право по чл.18,
ал.2, т.2 ЗАПСП, отстъпено на ищеца по силата на изклчителните
лицензионни договори; 3/неправомерно използване на българските
адаптирани версии на тестовете WISC-IV, Conners 3rd Edition, CARS 2, DP-3,
MMPI-2, MMPI-A, ТЕМАS посредством предлагане по безжичен път на
достъп на неограничен брой лица до произведенията или до част от тях по
начин, позволяващ този достъп да бъде осъществен от индивидуално избрани
място и време, извършено чрез включване на тестовете в публично достъпна
/срещу заплащане/ онлайн платформа examinea, което използване без
съгласие на правоносителя съставлява нарушение на имущественото право по
чл.18, ал.2, т.10 ЗАПСП. Тези нарушения водят до понасяне на значителни
вреди, които следва да бъдат отчетени при определяне на дължимото
обезщетение. Моли съдът да постанови решение, с което установи факта на
извършеното нарушение, постанови преустановяване на неправомерното
използване и забрана за извършване на дейността, която съставлява
неправомерно използване, постанови разгласяване за сметка на нарушителя
на диспозитива на решението в два всекидневника и в определен от съда
часови пояс на телевизионна организация с национално покритие както и
осъди ответника да заплати обезщетение в размер на 5000 лева, както и да
бъдат присъдени направените по делото разноски.
Ответникът „Прометрикс“ ООД оспорва предявените искове. Твърди, в
депозирания отговор, че правото на иск за нарушение на авторско право се
8
признава на автора, на носителя на изключителното авторско право или на
организация за колективно управление на авторски права, но ищецът не
разполага с такива права. Представените договори са с изтекъл срок на
действие и към датата на предявяване на исковете ищецът няма качеството
ползвател, а с нито един от договорите не му е отстъпено изключителното
право на използване на произведенията. Твърдяното от ищеца
възпроизвеждане на произведение в интернет платформа не предствалява
възпроизвеждане по смисъла на параграф 2, т.3 от ДР на ЗАПСП, тъй като
възпроизвеждането по смисъла на ЗАПСП изисква размножаване на
оригинала или на екземпляри от произведението, а предоставянето на достъп
на платформа е всъщност правомощието по чл.18, ал.2, т.10 ЗАПСП т.е.
претенцията на ищеца за нарушено право на възпроизвеждане се явява по
същество претенция за нарушение на правото на достъп до произведенията в
интернет. Това право не е било предоставяно на ищеца за нито едно от
произведенията, а на второ място ответникът не е предоставял въпросните
произведения в интернет.
Ответникът твърди, че по отношение на Скала за интелигентност на
Уекслер WISC-IV авторското право и върху преработената версия
принадлежи на Ен Си Ес Пиръсън ИНК, а към датата на предявяване на иска
срокът на договора е изтекъл. По отношение на рейтингова скала за оценка на
хиперактивността Conners 3 rd Edition твърди, че авторското право върху това
произведение на български език принадлежи на Multi-Helth Sistems Inc.
Оспорва да е предоставено изключително право за използване и по
отношение на рейтинг скала за оценка на детския аутизъм CARS 2 с довод, че
това не е указано изрично, а и не са конкретизирани като включени в обхвата
на предоставените права и правото да възпроизвежда и разпространява
произведението и/или да предлага достъп до произведението по безжичен път
или по кабел на неограничен брой лица при изрично указаното ограничение
на предоставените права (раздел 15 от договора). Оспорва да е предоставено
изключително право и за рейтинг скала за оценка на детското развитие DP-3,
като изводът за лимитативно изброените предоставени права са изведени от
клаузата на раздел 14 от договора, където е уговорено, че всички права върху
произведението с изключение на изрично предвидените в договора са
запазени за Western Psychological Services. По отношение на Минесотски
многофакторен личностен въпросник MMPI-2 и Минесотски многофакторен
9
личностен въпросник - Юноши MMPI-A твърди, че липсва изрична уговорка
да се предостави изключително право за използване на произведението, а
действието на договора е прекратено към 28.11.2016 г. поради изтичане на
установения от чл. 37 ал. 2 ЗАПСП максимален срок на договор за използване
на произведение, като изрично е посочено, че при прекратяване на договора
авторските права се връщат на настоятелството на Университета на Минесота.
С подписано между страните изменение на договор за публикуване от
24.02.2015 година и по точно в раздел 2 е очертан кръга на правата, които
„ОС България“ ООД е упълномощено да упражнява по времето на срока на
договора. По отношение на Проективна методика, предназначена за
изследване на деца – ТЕМАS е представен договор за сътрудничество,
сключен на 30.05.2013 година, от който е видно, че изключителното право да
превежда, публикува и разпространява произведението на различни езици,
включително и на български език принадлежи на Guinti O.S. Organizzazionni
Speciali s.r.l . Въз основа на така изложеното прави извода, че ищецът не е
титуляр на твърдените от него нарушени права, включително и на правото на
иск.
Съдържанието на правомощието възпроизвеждане е дефинирано в
разпоредбата на параграф 2, т.3 ДР на ЗАПСП, съгласно която
„възпроизвеждане на произведение“ е прякото или непрякото размножаване в
един или повече екземпляри на произведението или на част от него, по
какъвто и да е начин и под каквато и да е форма, постоянна или временна,
включително запаметяването му под цифрова форма в електронен носител“.
Твърди, че не предлага процесните произведения на платформата Examinea,
като твърди, че предлаганата услуга е ограничена до генериране на доклади
на базата на въведени данни от обучен специалист за дадени отговори в
закупения екземпляр от теста на хартиен носител. Оспорвал е процесът на
автоматизирана обработка на данни да се включва в обхвата на авторското
право. Оспорвал е и използването на произведенията в организирани от
ответника обучения да води до нарушение на авторските права, като твърди,
че договорът от 05.02.2016 г. предвижда съгласувана с ищеца дейност за
провеждане на обучения за работа с психологически тестове, предлагани от
ищеца. С оглед предписанието, че участващите в обучението сключват
договори за продажба с ищеца, участниците в обученията изрично били
информирани, че когато съответният тест не е включен в цената на
10
обучението, следва да бъде закупен от ищеца с посочена негова банкова
сметка.
В молба от 07.07.2021 година ищецът подържа, че приложимото право
по отношение на договорите не е българското, а американското и канадското
право, като представя и анекси към договорите, а по отношение на активната
си легитимация твърди, че по силата на чл.95, ал.1 ЗАПСП притежателят на
изключително право на ползване /лицензия/ има право на иск. По отношение
на твърденията на ответника, че произведенията, предмет на спора не са
възпроизвеждани твърди, че възпроизвеждането на произведенията и части от
тях на съответни електронни носители –компютри и сървъри-под контрола на
ответника е използване по смисъла на чл.18, ал.2, т.1 ЗАПСП/. Съхраняването
на произведенията в електронен вид, като част от платформата Examinea е
„възпроизвеждане“ по смисъла на пар.2, т.3 ЗАПСП. „Възпроизвеждане на
произведение“ е включително и запаметяването под цифрова форма в
електронен носител. Предлагането по безжичен път на достъп до неограничен
брой лица до произведението или част от него по начин, позволяващ този
достъп да бъде осъществен от място и по време, индивидуално избрани от
всеки от тях, чрез онлайн платформата е използване по смисъла на чл.18, ал.2,
т.10 ЗАПСП. Ответникът не отрича да предлага за продажба и да продава
произведенията, но твърди, че го прави правомерно, като представя договор
за сътрудничество и приемо-предавателен протокол. Ищецът оспорва
представените договор и приемо-предавателен протокол като антидатирани,
невярни и съставени за нуждите на процеса. По отношение на представената
фактура №2653/19.07.2016 година твърди, че тя установява обстоятелството,
че са закупени кредити за собствената на ищеца платформа, но закупуването
на кредитите по фактурата не дава право за създаване на своя паралелна
онлайн платформа.
Доколкото разпоредбата на чл.269, изр.2 ГПК ограничава обхвата на
дейността на въззивният съд, действуващ в хипотезата на ограничено
въззивно производство, същият може да приеме за установен факт, който не е
приет от първоинстанционният съд или че не е приет за установен факт,
който се е осъществил само при наведено оплакване във въззивната жалба, че
даден релевантен за делото факт е погрешно установен. Ограниченията в
обсега на въззивната дейност се отнасят до установяване на фактическата
страна на спора /така т.1 от ТР на ОСГТК на ВКС/.
11
От представеният писмен договор /л.25-л.52/ , озаглавен договор за
публикуване и разпространение се установява, че Ен Си Ес Пиърсън Инк., в
качеството си на притежател на авторски права върху Скала за
интелигентност на Уекслер WISC- IV е възложил на местния издател – ищеца
в настоящето производство изцяло за сметка на изпълнителя да изготви
преведените тестове и данни за локални тестове. Местният издател подготвя
точен и идиоматичен превод на тестовете на целевия език, използвайки
точния ред и форма според инструкциите и въпроси/елементи на теста, така
както изглеждат в тестовете, публикувани на английски език от П. и да
създаде програма за отчитане резултатите от тестовете като използва данните
от теста, предоставени от П. и/или данните от локалния тест, който
администрира, оценява и генерира автоматизирани отчети за профили на
български език и отговаря на спецификациите, създадени за лицензиран и
разпространен от П. софтуер за администриране, оценяване и профил,
включително декрементално оценяване и сигурност чрез софтуер за
криптиране, отговарящ на изискванията на местното законодателство по
отношение на поверителност на данните. Посочено е, че местният издател
използва единствено вътрешния IT персонал на Giunti O.S.Organizzacioni
Speciali, Srl.
В чл.2.2. е посочено, че П. е притежател на всички правомощия, права
и законни интереси по отношение на местните публикации, с изключение на
изрично предвидените по договора. Местните публикации се считат за
„служебни произведения“ /Works made for hire/ за П., както е дефинирано в
американския закон за авторското право, Със споразумението местният
издател предоставя и прехвърля на П. всички права на интелектуална
собственост, които може да има или придобива в бъдеще във връзка с
местните публикации. С изключение на лиценза, изрично предоставен
съгласно договора П. не предоставя право на собственост на или върху
местната публикация на местния издател. Изключителните права за
собственост във връзка с и върху местните публикации са запазени
единствено за П.. В чл.2.3. от договора е посочено, че в случай, че местният
издател сключи договор с изпълнител за превод и адаптиране на тестовете
или създаване на част от местната публикация, последното се извършва в
съответствие с писменото споразумение, което предвижда, че работата,
12
извършена от изпълнителите е „служебно произведение“ за П., както е
дефинирано в американския закон за авторско право, в максимално
допустимата степен. Преводачът може да бъде обозначен на кориците на
преведените тестове, но не и като „Автор“ на преведените тестове. В чл.3.1.
от договора е посочено, че при спазване на разпоредбите на договора и
ограниченията, съдържащи се в него П. предоставя на местния издател
ограничен, изключителен, непрехвърляем лиценз, който влиза в сила
единствено след одобрението на П. за преведените тестове, по силата, на
който ищецът е овластен: а/ да възпроизвежда преведените тестове на целевия
език; б/ да разпространява преведените тестове само във формат на хартиен
носител на квалифицирани клиенти в рамките на Република България; в/ да
използва данните от теста и данни за локалните тестове за създаване на
формуляри за отговори и шаблони за оценка, които позволяват ръчно
оценяване на преведените тестове. г/да разпространява листове и
формулярите за отговори за преведените тестове само във формат на хартиен
носител /т.е. не по електронен път, нито електронно използване на същия/ на
квалифицирани клиенти в рамките на територията; д/ да възпроизвежда
преведения тест единствено в държава-членка на Европейския съюз; е/ да
създава рекламни материали, свързани с преведения тест; ж/ да използва
програмата за оценяване в помещенията на местния издател, като част от
услугата за оценяване на централно ниво, за оценка на преведени тест/ове,
които се изпращат на местния издател от клиенти чрез електронна поща или
факс за услугата – оценка и отчитане и генериране на автоматизирани отчети
за профили на български език; з/ да разпространява програма за оценяване на
тестове на крайни потребители – клиенти, като дава достъп с помощта на
софтуера PsySystem 4, чрез лизинг или лицензиране като използва
лицензионните условия в частта, ограничения, включвайки най-малко
условията, приложени в Приложение В към договора.
Посочено е в чл.3.2.1., че предоставянето на права за маркетинг и
дистрибуция на местния издател, съгласно Раздел 3.1. не включва правото на
местния издател да преотстъпва лицензионни права за разпространение или
да разрешава възпроизвеждането на местните публикации или други
материали, свързани с тях, освен ако това не бъде изрично разрешено
съгласно договора.
От представеният анекс /л.1486-л.1489/ е видно, че срокът на договора
13
се удължава за последващи пет години, считано от 22.06.2020 година.
От представеният договор за лицензия, превод, адаптация,
публикуване и разпространение /л.153-л.166/ се установява, че Multi-Health
Systemsq Inc. като притежател на авторски права върху „the Conners 3 rd
Edition“ предоставя на ищеца изключителен, непрехвърляем и неделяем
лиценз без право на сублиценз на права на друга страна да разпространява, в
рамките на територията онлайн версията на МНS. Лицензополучателят има
право да разпространява, продава и възпроизвежда теста, включително и без
да се ограничава до онлайн версията на теста на български език на уебсайта
на лицензополучателя www.Internet-test.it в рамките на територията, при
спазване на условията, посочени в Раздел 2.3, както и изключителният,
непрехвърляем и неделяем лиценз, без право на сублиценз на права на друга
страна, само за разпространение в рамките на територията, оригиналните
въпросници на MNS.
В чл.5.1. е посочено, че лицензополучателят приема и се съгласява, че
преведената версия, адаптираната версия и стандартизираните версии са
адаптации или производни произведения на теста, разработени от
лицензополучателя по лиценз от MHS и MHS са първият, единствен и
изключителен собственик на авторските права на изследователските
материали, преведени версии, адаптирани версии, стандартизирани версии.
С анекс от 23.04.2021 г. (л. 1449 от делото) страните са се споразумяли,
че договорът е подновен за 5 години, считано от 3.06.2020 г.
От представеният договор от 21 юли 2011 г. се установява, че Western
Psychological Services, подразделение на Manson Western Corporation, наричан
в договора “Лицензодател“ предоставя на ищеца, наричан в договора
„Лицензополучател“ правото да създава, публикува и разпространява на
квалифицирани специалисти на българския пазар на хартиен носител, ръчно
оценявана българска версия на следните материали за произведението:
CARS2 Standart Version Raiting Booklet (CARS2-ST) (W-472A) /стандартна
версия, книжка с рейтинг скала/ CARS2 High-Functioning Version Rating
Booklet (CARS2-HF) (W-472B) /разширена версия, книжка рейтинг скала/
CARS2 Въпросник за родител/социален асистент (CARS2-QPC) (W-472C)
CARS2 Ръководство (W-472D).
В чл.4 от договора е посочено, че лицензодателят предоставя на
14
лицензополучателя изключителното право да разпространява изданието в
България и неизключителното право да разпространява изданието по целия
свят, с изключение на САЩ и неговите територии, където лицензодателят
подържа изключителни права за разпространение на изданието. В чл.5 е
посочено, че лицензополучателят се съгласява да извърши пълен превод и
обратен превод на формулярите на CARS2, в съответствие с установените
професионални и научни практики. Лицензополучателят заплаща годишно
възнаграждение за авторски права в размер на 15% от всички приходи,
получени от продажбата на материали за изданието. В чл.15 е посочено, че
всички права върху произведението са запазени от лицензодателя, като
лицензополучателят няма право да възлага предоставените съгласно договора
права, нито да публикува изданието в друг вид, различен от този на
лицензополучателя, без изричното писмено съгласие на последния.
С анекс от 26.04.2021 г. (л. 1461) между страните е постигнато
споразумение договорът да бъде подновен за последващи 5 години, считано
от 22.07.2021 г.
От представеният договор за публикуване от 21 юли 2011 г. се
установява, че Western Psychological Services, наричано в договора
“Лицензодател“ предоставя на ищеца, наричан в договора
„Лицензополучател“ изключителното право да разпространява изданието в
България и неизключителното право да разпространява изданието в световен
мащаб, с изключение на САЩ и техните територии, където лицензодателят
подържа изключителни права за разпространение на изданието.
Договорено е преводът да бъде извършен в съответствие с
установените професионални и научни практики и да бъде използван за
каквато и да е цел след преглед и одобрение от автора, а адаптацията да бъде
извършена в съответствие с международно признати професионални и етични
принципи на междукултурната адаптация на теста. Посочено е, че
лицензодателят запазва авторските права върху оригиналното произведение,
като лицензополучателят заплаща годишно възнаграждение за авторски права
в размер на 50% от всички приходи, получени от споразумения за ограничена
употреба и/или клинични лицензионни договори, които позволяват
персонализирано приложение на изданието. Посочено е, че всички права
върху произведението са запазени от лицензодателя. Лицензополучателят
15
няма право да възлага предоставените съгласно настоящия договор права,
нито да публикува изданието в друг вид, различен от този на
лизингополучателя без изричното писмено съгласие на последния.
С анекс от 26.04.2021 г. (л. 1467) страните са се споразумяли, че
договорът е подновен за последващи 5 години, считано от 22.07.2021 г.
От представеният договор /л.82-л.93/ се установява, че
Настоятелството на Университет на Минесота и неговото издателство,
наричан Притежател на права, предоставя на ищеца правото да преведе,
установи стандарт, публикува, разпространява и продава преведения текст на
български език на Минесотски многофакторен личностен въпросник –
(MMPI – 2). В чл.1 от договора страните са посочили, че думата „тест“ се
отнася не само за теста-предмет на договора, но включва всички печатни и
произведени материали на притежателя на права, както и компютърен
софтуер, който обикновено е включен като част от теста, включително всички
свързани материали, като например листове за отговори, формуляри за
профили, ключове за оценяване, компютърно оценяване и компютъризирани
доклади за изпълнение. Компютъризираното оценяване и/или доклади за
изпълнение са достъпни заклиентите или на място в помещенията на издателя
чрез услуга за електронна поща или администрирането, оценяването и
постигнатите резултати се предоставят на крайните потребители чрез лизинг
или лицензиране. Ищецът, наричан в договора издател се упълномощава при
спазване и в степента, предвидена в условията на договора да преведе,
установи стандарт, публикува, разпространява и продава в рамките на
територията преведеният тест във версията на български език. Не се
предоставят права върху теста извън територията и всички права, които не са
предоставени специално на издателя съгласно договора са запазени за
притежателя на правата за използване и разпореждане с последните без
задължения към издателя, включително, но без да се ограничава до
възпроизвеждане на преведения тест в световната мрежа. В чл.10 е посочено,
че издателят приема, че притежателят на правата е притежател на всички
правомощия, права и законни интереси по отношение на теста. В чл.10г е
посочено, че издателят се съгласява, че всяко използване и продажба от
издателя на преведения тест с обозначените марки, съгласно договора е от
името на и за осигуряване на полза на притежателя на права и, че нито такива
употреби, нито съдържащото се в договора не предоставя или се тълкува като
16
предоставяне или възлагане на издателя или на всяко друго лице или
организация каквито и да е правомощия, права и законни интереси към
преведения тест или марките, с изключение на правото на издателя да
публикува и разпространява преведения тест с обозначени марки, конкретно
и в съответствие с разпоредбите на договора. За първите 5 години от
публикуването на теста издателят заплаща възнаграждение в размер на 10%
от брутния доход на от продажбата на преведения тест, съгласно договора.
Всички права, предоставени на издателя според договора не могат да бъдат
възлагани или възлагани, чрез предоставяне на сублиценз от него или
прехвърляни де юре без предварително писмено съгласие от притежателя на
права.
В чл.4 и 5 от договора страните са се споразумяли, че притежателят на
права определя издателя за свой пълномощник като дава на последния пълна
власт и правомощия да действа от името на притежателя на права и вместо
него да осигури всички документи и да завежда съдебни искове или
производства срещу трети страни, нарушаващи авторските права, като
съдебни искове или производства не се образуват без предварително писмено
съгласие на притежателя на права.
В анекс от 13.05.2021 г. (л. 1473 от делото) се сочи, че договорът
продължава да действа и след първоначалния срок и е изразено съгласие за
продължаване на срока за 5 години, считано от 30.11.2021 г.
От представеният договор /л.113/ се установява, че Настоятелството на
Университет на Минесота и неговото издателство, наричано притежател
права, предоставя на ищеца правото да преведе, установи стандарт,
публикува, разпространява и продава преведения текст на български език на
Минесотски многофакторен личностен въпросник – Юноши (MMPI-А) при
запазени права за самостоятелно възпроизвеждане на преведения текст в
световната мрежа, като текстовете на договора се припокриват с договора за
многофакторен личностен въпросник – (MMPI – 2), тъй като и страните са
идентични.
С анекс от 14.05.2021 г. (л. 1479 от делото) срокът на договора е
продължен автоматично след първоначалния срок, като последното
продължение изтича на 15.11.2024 г.
От представеният договор за сътрудничество /л.198-л.207/ е видно, че
17
TEMAS (Tell-Me-AStory) предоставя на GIUNTI O.S. Organizazazioni Speciali
S.r.l изключителното право да публикува и разпространява на квалифицирани
специалисти на хартиен носител, ръчно оценявана версия на италиански,
немски и френски език на Стимулиращи карти, Миноритарни и
неминоритарни стимулиращи карти, Книжка за резултати, Инструкции за
администриране и Наръчник за произведението, а в допълнение на горното
TEMAS разрешава на GIUNTI О.S. да разработи дигитализирана версия на
публикуваното италианско издание на произведението да администрира
и/или създаде система за автоматично оценяване на произведението. Дадено е
право на GIUNTI О.S. да разпространява версията на италиански, немски и
френски език в световен мащаб. GIUNTI О.S. заплаща на TEMAS
възнаграждение за авторски права в размер на 15% от всички приходи,
получени от продажбата на италианската, немската и френската версия, с
изключение на наръчника, за който заплаща възнаграждение в размер на 7,5%
от всички приходи, получени от продажбата му.
С договор за сублицензия от 23.09.2013 г. писмено е изразено
съгласие, че GIUNTI O.S. Organizazazioni Spetiali S.r.l (GIUNTI) като
притежател на изключителни права за превод, адаптиране, публикуване и
разпространение на TEMAS (Tell-Me-A-Story)/проективна методика,
предназначена за изследване на деца/ на български език, предоставя на ищеца
сублицензия да публикува и разпространява на квалифицирани специалисти
на хартиен носител, ръчно оценявана версия на български език на
Стимулиращи карти, Миноритарни и неминоритарни стимулиращи карти,
Книжка за резултати, Инструкции за администриране и Наръчник, наричани
по договора Произведението, като на ищеца е предоставено и правото да
разпространява българската версия в световен мащаб срещу заплащане на
възнаграждение. Посочено е в договора, че изрично намерение на страните е,
че по време и след срока на договора изключителната собственост върху
всички права на интелектуална собственост във и върху българската версия
принадлежат на GIUNTI О.S.
С анекс от 1.06.2016 г. (л. 1455) се потвърждава, че ищецът е
единственият ексклузивен лицензополучател за територията на България за
извършване на адаптации и преводи на теста TEMAS и свързани с него
разработки на български език, да продава, предлага на пазара, разпространява
и възпроизвежда под всякаква форма и носител, да дигитализира, генерира и
18
издава отчети и като цяло да използва във всякаква форма и по какъвто и да е
начин този тест. Посочено е, че не е издаван лиценз или подлицензия на
друго лице за територията на България, което да използва по какъвто и да
било начин теста ТЕМАS. Посочено е, че може да инициира производства за
защита на авторските права на Джунти Италия.
От заключението по основната и допълнителна ССЕ, които съдът
кредитира като обективно и компетентно дадено се установява, че съгласно
представените материали през 2015,2016,2017,2018, 2019 година и през
периода 01.01.-30.09.2021 година не са продавани печатни екземпляри от
българската адаптация на скала за интелигентност на Уекслер WISC-IV, през
2020 година са продадени печатни материали на обща стойност 6271,99 лева с
ДДС. През анализирания период е издадена една фактура за сертификационно
обучение на стойност 200 лева с ДДС. Продажба на кредити за достъп до
материали в онлайн платформата е на сума от 1514 лева.
Съгласно представените материали през 2015, 2016,2017, 2018, 2019
година и през периода 01.01.-30.09.2021 година не са отчетени приходи от
продажби на кредити за достъп до материали в онлайн платформата
Examinea, a през 2020 година е отчетена обща сума 1514 лева с ДДС. Във
фактурите за продажба на кредити или във връзка с тях са фактурирани
предоставени материали и извършено обучение на стойност 7318,07 лева с
ДДС.
От заключението по втората допълнителна ССЕ се установява, че от
представените и описани документи не се установяват продажби на печатни
екземпляри от българската адаптация на скала за интелигентност на Уекслер
WISC-IV за 2015,2016,2017,2018,2019, както и продажба на кредити за достъп
до материали в онлайн платформата Examinea.
От заключението по извършената СТЕ, което съдът кредитира като
обективно и компетентно дадено се установява, че в Examinea са
възпроизведени българските адаптации на рейтингова скала за оценка на
хиперактивността Conners 3rd Edition, рейтинг скала за оценка на детския
аутизъм CARS 2, рейтинг скала за оценка на детското развитие DP-3,
минесотски многофакторен личностен въпросник MMPI-2, MMPI-A.
Няма данни да се назначават скала за интелигентност на Уекслер
WISC-IV и проективната методика, предназначена за изследване на деца
19
ТЕМАS. Тези тестове не могат да се обработват електронно поради
спецификата им. Examinea дава възможност да се попълват въпросниците,
които са част от произведенията, като начините за попълване са два – чрез
въвеждане на данни в матрица за отговори или чрез отговори въпрос по
въпрос директно в платформата. Платформата дава възможност за попълване
на тестове, преглед и генериране на доклади от тях, включително
разглежданите по делото Conners 3rd Edition, рейтинг скала за оценка на
детския аутизъм CARS 2, рейтинг скала за оценка на детското развитие DP-3,
минесотски многофакторен личностен въпросник MMPI-2, MMPI-A.
Достъпът до платформата се осъществява чрез акаунт, който се дава на
специалист, закупил комплект тестове и преминал обучени за работа с този
тест. За да се назначават някои от тестовете и за да се генерират доклади се
дължи заплащане на суми, като обичайно се зарежда сума в профила на
лицето, а при генерирането на доклади, за които има определена цена се
приспада от вече заредената сума в акаунта. След направено сравнение на
генерираните доклади от системата с предоставените такива на хартиен
носител, както и с представените по делото оригинали на текстовете,
вкл.въпросници и ръководства, описани констативната част на настоящето
заключение, вещото лице е посочило, че по отношение на тестовете MMPI-2
и MMPI-A има пълно съвпадение на всички елементи на произведението. По
отношение на тестовете CARS 2, DP-3 и Conners 3rd Edition генерираните
доклади показват, че в Examinea са възпроизведени идентични по брой и
съдържание въпроси, скали на изследване, както и е въведен начин на
интерпретация, който съвпада с ръководствата на тестовете - част от
българските адаптации на тези тестове. При прегледа на материалите по
делото се установява, че по отношение на CARS 2, DP-3 и Conners 3rd Edition
видимата информация, която се генерира в докладите към настоящия момент
е редуцирана. Представените по делото доклади и разпечатки от платформата
през 2019 година и 2020 година са по-подробни и припокриването с
произведенията, предмет на делото е лесно установимо. При извършената
проверка се установява, че текстовата част от въпросите е скрита, но
матрицата по номер и вид съвпада. След въвеждането на отговорите се
генерира резултат, който работи с идентични скали и интерпретация на тези
скали.
Гореустановената фактическа обстановка обуславя следните правни
20
изводи:
Авторското право възниква в пределите на държавата, в която е
създадено, като възникването, прекратяването и обемът на това право се
регламентират съгласно законите на тази държава. В тази насока е и
разпоредбата на чл. 99, ал. 2 ЗАПСП, в която е предвидено, че когато този
закон се прилага за произведения, създадени от граждани на чужди държави,
или за произведения, които са били публикувани за пръв път в чужбина,
носителят на авторското право се определя по съответния чуждестранен
закон.
Приложимото материално право по отношение на правните последици
от нарушението, когато е налице нарушение е правото на държавата, в която е
извършено то, в случая българското право-ЗАПСП.
В чл. 3, ал. 1 ЗАПСП е предвидено, че обект на авторско право е всяко
произведение на литературата, изкуството и науката, което е резултат на
творческа дейност и е изразено по какъвто и да е начин и в каквато и да е
обективна форма. В нормата е направено изброяване на видовете
произведения, които представляват обект на защита от ЗАПСП, като
конкретните, за които се търси защита попадат в обхвата на ЗАПСП.
Спорни по делото са два въпроса: носител ли е ищеца на правото на
иск за нарушаване на авторските права върху произведенията, тъй като то
принадлежи на дружеството лицензодател, с твърдения, че носителите на
авторското право върху оригиналните произведения са отстъпили на ищеца
правото да използва английските текстове по посочените в договорите
начини, като направи превод на български език на оригиналните
произведения т.е. отстъпено е правото по чл.18, ал.2, т.7 ЗАПСП да извърши
превод на произведенията на друг език. Предмет на спора е нарушение на
авторските права върху преводите/адаптациите на психологическите тестове
на български език, които съгласно чл.3, ал.2, т.1 ЗАПСП са самостоятелни
произведения, различни от оригиналните текстове на английски език.
Преводите на тестовете на български език са отделни самостоятелни
произведения, които се различават от оригиналните произведения и съгласно
разпоредбата на чл.9 ЗАПСП авторското право принадлежи на лицата, които
са направили превода – т.е. на авторите на съответния превод, както и налице
ли е нарушение, при твърдения, че не се установява на дружеството – ищец да
21
е отстъпено правото по чл.18, ал.2, т.10 ЗАПСП.
Съгласно разпоредбата на чл.95б, ал.1, т.1 ЗАПСП „когато
произведение, обекти по чл.72 или база данни по глава единадесета „а“ от
закона се използват в нарушение на разпоредбите на този закон, носителят на
правото или лицето, на което той е отстъпил изключително право за
използване може да иска по съдебен ред установяване факта на нарушението.
Предвид горното ищецът следва да установи, при условията на пълно и
главно доказване, че е лице, носител на правото или е лице, на което е
отстъпено изключително право на ползване на авторското право от създателя
на посоченото от него произведение, както и факта на нарушението
/използване от страна на ответника по смисъла на чл.18, ал.1 и ал.2 ЗАПСП по
описания в исковата молба начин и време на извършване.
Доколкото не се спори, че лицензодателите по договорите, от които
ищецът черпи правата си са носители на авторските права върху
произведенията в първоначалния им вид, както и, че по силата на договорите
на ищеца е предоставено изключително право на ползване на авторското
право от създателя на посоченото от него произведение, съдът намира, че
ищецът е активно легитимиран да предяви исковете.
Ответникът твърди, че предмет на спора е нарушение на авторските
права върху преводите, които самостоятелни произведения, различни от
оригиналните текстове на английски език, като авторското право принадлежи
на лицата, които са направили превода – направено е правоизключващо
възражение, което е в тежест на ответника да бъде установено.
Не се спори, че ищецът е организирал превода на български език и
адаптацията на произведенията, поради което той е автор на това
произведение, освен ако не е уговорено друго. От представените договори е
видно, че авторите, имащи качеството лицензодатели по договора изрично са
уговорили с ищеца, че правото на интелектуална собственост, включително и
върху преведената версия остава за лицензодателя, като той предоставя право
на ползване на ищеца – така например в чл.2.2. от договора с Ен Си Ес
Пиърсън Инк. е посочено, че П. е притежател на всички правомощия, права и
законни интереси по отношение на местните публикации, с изключение на
изрично предвидените по договора. Местните публикации се считат за
„служебни произведения“ /Works made for hire/ за П., както е дефинирано в
22
американския закон за авторското право, Със споразумението местният
издател предоставя и прехвърля на П. всички права на интелектуална
собственост, които може да има или придобива в бъдеще във връзка с
местните публикации. С изключение на лиценза, изрично предоставен
съгласно договора П. не предоставя право на собственост на или върху
местната публикация на местния издател. Изключителните права за
собственост във връзка с и върху местните публикации са запазени
единствено за П.. В чл.2.3. от договора е посочено, че в случай, че местният
издател сключи договор с изпълнител за превод и адаптиране на тестовете
или създаване на част от местната публикация, последното се извършва в
съответствие с писменото споразумение, което предвижда, че работата,
извършена от изпълнителите е „служебно произведение“ за П., както е
дефинирано в американския закон за авторско право, в максимално
допустимата степен. Преводачът може да бъде обозначен на кориците на
преведените тестове, но не и като „Автор“ на преведените тестове.
Предвид изложеното следва да се приеме за установено по делото, че
авторското право върху преведените на български език произведения
принадлежи на праводателите на ищеца, по силата на сключените договори,
като съгласно същите, на ищеца е предоставено право на ползване, което
обуславя активната му легитимация да предявява искове за защита на
нарушени авторски права.
По смисъла на чл.18, ал.2, т.1 и т.2 ЗАПСП нарушение е използването
на произведението без съгласието на автора, като нарушение е
възпроизвеждането на произведението или разпространението сред
неограничен брой лица.
По факта на нарушението, съдът намира следното: ищецът е твърдял,
че съхраняването на произведенията в електронен вид, като част от
платформата Examinea е „възпроизвеждане“ по смисъла на пар.2, т.3 ЗАПСП.
„Възпроизвеждане на произведение“ е включително и запаметяването под
цифрова форма в електронен носител. Предлагането по безжичен път на
достъп до неограничен брой лица до произведението или част от него по
начин, позволяващ този достъп да бъде осъществен от място и по време,
индивидуално избрани от всеки от тях, чрез онлайн платформата е
използване по смисъла на чл.18, ал.2, т.10 ЗАПСП. Ответникът не е оспорвал
23
представянето на тестовете, както и създаването на платформата examinea, но
е твърдял, че предлаганата услуга е ограничена до генериране на доклади на
базата на въведени данни от обучен специалист за дадени отговори в
закупения екземпляр от теста на хартиен носител. Оспорвал е процесът на
автоматизирана обработка на данни да се включва в обхвата на авторското
право. Твърдял е, че са закупени тестове, които са използвани за генериране
на данни.
От заключението на СТЕ се установи, че предлаганата услуга в
платформата е използване по смисъла на чл.18, ал.2 ЗАПСП, тъй като в
Examinea са възпроизведени българските адаптации на рейтингова скала за
оценка на хиперактивността Conners 3rd Edition, рейтинг скала за оценка на
детския аутизъм CARS 2, рейтинг скала за оценка на детското развитие DP-3,
минесотски многофакторен личностен въпросник MMPI-2, MMPI-A.
Examinea дава възможност да се попълват въпросниците, които са част
от произведенията, като начините за попълване са два – чрез въвеждане на
данни в матрица за отговори или чрез отговори въпрос по въпрос директно в
платформата. Платформата дава възможност за попълване на тестове, преглед
и генериране на доклади от тях, включително разглежданите по делото
Conners 3rd Edition, рейтинг скала за оценка на детския аутизъм CARS 2,
рейтинг скала за оценка на детското развитие DP-3, минесотски
многофакторен личностен въпросник MMPI-2, MMPI-A. Няма данни да се
назначават скала за интелигентност на Уекслер WISC-IV и проективната
методика, предназначена за изследване на деца ТЕМАS. Тези тестове не могат
да се обработват електронно поради спецификата им.
От заключението на ССЕ, което съдът кредитира като обективно и
компетентно дадено се установява, че от българската адаптация на скала за
интелигентност на Уекслер WISC-IV, през 2020 година са продадени печатни
материали на обща стойност 6271,99 лева с ДДС.
Горното налага извода, че ответникът е осъществявал възпроизвеждане
по смисъла на ЗАПСП на произведението без съгласието на лицето, което има
изключителното право на ползване, което съставлява нарушение по смисъла
на ЗАПСП. По делото недоказано остана обстоятелството относно
твърдяното закупуване на тестове, тъй като представеният договор за
сътрудничество между ответника и фондация „Хестия“ са
24
непротивопоставими на ищеца, тъй като същият има качеството трето лице и
те нямат достоверна дата. От представените справки за заплатени
възнаграждения по договорите, изходящи от управителя Занев се установява
продажба на два комплекта тестове „скала за интелигентност на Уекслер
WISC-IV“, което разколебава достоверността на твърдяните продажби.
Предвид факта на осъществяване на нарушението, исковете по чл.95б,
ал.1 и ал.2 ЗАПСП за установяване факта на нарушението, както и тези за
преустановяване на нарушението се явяват основателни. Основателни са и
исковете за разгласяване на нарушението, чрез разгласяването му в два
всекидневника и по телевизионен канал, тъй като чрез този иск се защитава
отново авторското право, чрез информирането на неограничен кръг лица кой
е действителният носител на правата върху потребяваните от тях
произведения.
По иска за заплащане на обезщетение, съдът намира следното:
С определение от 01.12.2022 година е допуснато увеличение на
размера на иска от 5000 лева на 10 000 лева.
В нормата на чл.95, ал.2 ЗАПСП е предвидено, че обезщетение се
дължи за всички вреди, които се явяват пряка и непосредствена последица от
нарушението. От заключението по основната ССЕ се установява, че
ответникът е извършил продажби на стойност по-големи от тази сума, поради
което искът се явява основателен и следва да бъде уважен. Налице е пряка
причинна връзка между нарушението и претърпените вреди, тъй като тези
продажби щяха да бъдат извършени от ищеца и биха увеличили неговият
патримониум.
Следва да бъдат присъдени и разноските, които ищецът е направил.
Поради съвпадане на правните изводи на двете инстанции решението
от 01.03.2023 година следва да бъде потвърдено.
С молба от 20.04.2023 година е поискано допълване на решението, с
постановяване на осъдителен диспозитив в следния смисъл: за осъждане на
ответника, чрез преустановяване на нарушението на правата на „Джунти
психометрикс България“ ЕООД, чрез неправомерното използване на
българските адаптирани версии на тестовете „и по всякакъв друг начин“
, както и допускане на поправка на очевидна фактическа грешка в решението
25
от 01.03.2023 година, чрез добавяне и на теста MMPI-А, както и с което се
признава за установено, че е налице нарушение на авторското право,
чрез неправомерно използване на българската адаптирана версия на текст
/рейтингова скала/ WISC-IV посредством: възпроизвеждане чрез отпечатване
и разпространение сред неограничен брой лица на екземпляри от
произведението, извършено чрез предложение за продажба и продажба, както
и чрез включване на произведенията в образователни лекции и материали,
предлагани на неограничен кръг лица.
Молбата, в частта за допълване на решението се явява неоснователна.
Предвид диспозитивното начало в гражданския процес пределите на
търсената защита се определят от ищеца с исковата молба, като обективните
и субективни предели на предмета на спора се очертават с формулирания от
ищеца петитум. В исковата молба не е отправено такова искане до съда, а и
същото не е достатъчно индивидуализирано. Елемент от фактическия състав
на исковете по чл.95б, ал.1, т.1 и 2 ЗАПСП е твърдяното нарушение, като
същото следва да бъде индивидуализирано, както с цел осъществяване
защитата на ответника, така и с оглед формирането на сила на пресъдено
нещо в диспозитива на съдебното решение. Предвид горното молбата за
допълване на решението следва да бъде отхвърлена като неоснователна.
По отношение на молбата, в частта, с която се иска поправка на
очевидна фактическа грешка, съдът намира следното:
Видно от формулирания петитум на исковата молба ищецът е твърдял
извършване на нарушението и по отношение на теста MMPI-А, като е
формулирал искане за преустановяване на нарушението и по отношение на
този тест. Съдът е формулирал извод за основателност на предявения иск по
отношение на този тест, но не е отразил това в диспозитивната част на
решението, поради което молбата за поправка на очевидна фактическа грешка
следва да бъде уважена.
Основателно е и искането за поправка на очевидна фактическа грешка
в диспозитива на съдебното решение, чрез включване на текст, „с което се
признава за установено, че е налице нарушение на авторското право,
чрез неправомерно използване на българската адаптирана версия на текст
/рейтингова скала/ WISC-IV посредством: възпроизвеждане чрез отпечатване
и разпространение сред неограничен брой лица на екземпляри от
26
произведението, извършено чрез предложение за продажба и продажба, както
и чрез включване на произведенията в образователни лекции и материали,
предлагани на неограничен кръг лица“, тъй като съдът е формирал изводи за
основателност на предявения иск, но не го е отразил в диспозитива на
съдебното решение.
Поради съвпадане на правните изводи на двете инстанции решението
на първоинстанционния съд от 20.06.2023 година следва да бъде потвърдено.
На осн. чл.78, ал.1 ГПК с оглед изхода на спора и направеното
своевременно искане следва да бъдат присъдени направените разноски във
въззивното производство в размер на 3600 лева, съобразно представените
доказателства.
По изложените съображения Софийският апелативен съд
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА решение №260107/01.03.2023 година, постановено
по т.д.1950/2020 година по описа на Софийски градски съд, ТО, VI-5 състав.
ПОТВЪРЖДАВА решение №2602039/20.06.2023 година, постановено
по т.д.1950/2020 година по описа на Софийски градски съд, ТО, VI-5 състав.
ОСЪЖДА „ПРОМЕТРИКС“ ООД, ЕИК-*********, със седалище и
адрес на управление: гр.София, бул.“Витоша“, 19, ет.3, ап.7 да заплати на
„Джунти психометрикс България“ ЕООД, ЕИК-*********, със седалище и
адрес на управление: гр.София, ул.“Гладстон“, №48 сумата от 3600 /три
хиляди и шестотин/ лева разноски, на осн. чл.78, ал.1 ГПК.
Решението подлежи на обжалване пред Върховен касационен съд в 1-
месечен срок от получаване на съобщението до страните, на осн. чл.280, ал.1
и ал.2 ГПК.
Председател: _______________________
Членове:
1._______________________
2._______________________
27