Решение по дело №807/2019 на Апелативен съд - Пловдив

 

 

   Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

 

                  №  25 

 

                                       гр. Пловдив, 22.01. 2020 г.            

 

                                 В   И М Е Т О   Н А   Н А Р О Д А

 

 

ПЛОВДИВСКИЯТ АПЕЛАТИВЕН СЪД, търговско отделение, трети състав, в закрито заседание в състав:

 

 ПРЕДСЕДАТЕЛ:КРАСИМИР КОЛАРОВ

           ЧЛЕНОВЕ:ГЕОРГИ ЧАМБОВ

                              ЕМИЛ МИТЕВ

 

изслуша докладваното от съдия  Георги Чамбов в.търг.дело № 807 по описа за 2019 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

 

 Производство по реда на чл. 274 и сл. вр. с чл. 25, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ.

 Образувано е по въззивната частна жалба от адвокат И.Г. - Б. като пълномощник на „А.“ ЕООД, с ЕИК …, против решение № 677 от 09.12.2019 г., постановено по търг. д. № 1007 по описа за 2019 г. на Пловдивския окръжен съд, с което е потвърден Отказ № …/… г. на А. по в. по партидата на „А." ЕООД - гр. П., ЕИК … за вписване на преобразуване – вливане на чуждестранно юридическо лице „А. Х.“ С.аР.Л. с правна форма – дружество с ограничена отговорност, номер на регистрация …, регистрирано във В. Х. Л., заявено със Заявление вх. № …/… г.

Жалбоподателят чрез процесуалния си представител е изразил становище, че обжалваното решение е неправилно. Искането е да се отмени това решение и да се постанови ново, с което съдът да се укаже на Агенцията по вписванията да впише заявените обстоятелства в Търговския регистър.

Пловдивският апелативен съд, след преценка на събраните по делото доказателства, направени с оглед изложените във въззивната жалба  оплаквания, приема за установено следното:

Предмет на жалбата е потвърденият от Пловдивският окръжен съд отказ на длъжностно лице към А. по в. за вписване на промени по партидата на „А." ЕООД - гр. П., ЕИК …, по Заявление вх. № … от … г., за вписване на преобразуване – вливане на чуждестранно юридическо лице „А. Х.“ С.аР.Л., регистрирано във В. Х. Л.

За да потвърди този отказ, първоинстанционният съд е възприел изводите, на които се основава обжалвания отказ на длъжностното лице към А. по в., и които се свеждат до неизпълнение на предхождащи вписването на заявените обстоятелства изисквания на  чл.265ж, ал. 2 във вр. с чл. 265д, ал. 4, т. 2 от Търговския закон, чл. 61, ал. 1 във вр ал. 2, т. 19 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

В тази насока първоинстанционният съд е възприел констатациите, направени на длъжностното лице към АВ, според които Общият план за преобразуване и докладът на управителният орган, както и списъкът по чл.265ж, ал. 2  ТЗ, са били обявени с рег. № …, в търговския регистър по партидата на приемащото дружество „А.“ ЕООД на 06.08.2019 г., по заявление образец …, със заявление с вх. рег. № …, без обаче в регистъра да се обявят счетоводните баланси на двете дружества, като неразделна част от общия план.

Приел е също, че за целите на вливането не било установено обстоятелството дали преобразуващото се и приемащото дружество, имали  наети работници, тъй като представените декларации от представляващия били без дати. Освен това, според първоинстанционния съд, за разлика от предвидената в чл.10 от Директива 2005/56/ЕО на Европейския парламент и на Съвета възможност чуждестранното дружество да установява това обстоятелство с декларация, приемащото българско дружество следвало да го установи с представено удостоверение от НАП.

От служебната справка по партидата на приемащото дружество „А." ЕООД - гр. П., ЕИК …, в Търговския регистър, се установява, че към 31.07.2019 г. са били представени във формат … и обявени на 06.08.2019 г. следните документи по чл. 265ж ТЗ: общ план от 04.06.2019 г. на двете дружества за преобразуване /вливане/; доклад на управителните органи по чл. 265е ТЗ; декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемане на представените за обявяване актове; удостоверение за актуално състояние на „А. Х.“ С.аР.Л.; решения на двете дружества от м.септември 2018 г. за извършване на вливането; проект за учредителен акт; баланс на „А." ЕООД към 30.06.2019 г.; баланс на „А. Х.“ С.аР.Л. към 30.04.2019 г.; отново план за преобразуване от 04.06.2019 г. № 881/2019 г.; документ за внесена държавна такса; списък по чл. 265ж ТЗ на „А. Х.“ С.аР.Л.; актуален учредителен акт от 18.06.2018 г. на „А." ЕООД; декларация за липса на служители от „А." ЕООД и декларация за липса на служители от „А. Х.“ С.аР.Л.

За вписване на вливане или сливане по делото на приемащото, съответно новоучреденото, дружество със седалище в Р. Б., разпоредбата на чл. 265м, ал. 2 ТЗ съдържа следните кумулативно изискуеми предпоставки:

- преобразуващите се дружества със седалища в други държави членки да са представили удостоверения съгласно чл. 10 от Директива 2005/56/ЕО;

- участващите в преобразуването дружества със седалище в Р. Б. да са спазили изискванията на този раздел и изискванията на закона относно приемането на решението за преобразуване;

- преобразуващите се и приемащото дружества да са одобрили един общ план за преобразуване, и

- да са спазени изискванията на българския закон относно приемащото или новоучреденото дружество.

Наличието на посочените изисквания се удостоверява с прилагане към заявлението на общият план за преобразуване и решенията на всички участващи в преобразуването дружества, както и удостоверенията по чл.10 от Директива 2005/56/ЕО на Европейския парламент и на Съвета относно презграничните сливания на дружества с ограничена отговорност по отношение на преобразуващите се дружества със седалище в друга държава членка. – чл. 265м, ал.1 ТЗ.

         От друга страна, вземането на решения по чл. 265к ТЗ за преобразуване или вливане, се предхожда от изпълнението на процедурата по чл. 265ж ТЗ по представяне и обявяване на общият план за преобразуване и докладът на управителния орган на всяко преобразуващо се и/или приемащо дружество със седалище в Р. Б., както и на приложенията към тях, в търговския регистър.

В случая, макар в срока по чл. 265ж ТЗ в ТР по партидата на приемащото дружество да са били представени и обявени общия план за преобразуване и доклада на управителния орган на всяко преобразуващо се и/или приемащо дружество със седалище в Р. Б., както и представляващите неразделна част от този план по смисъла на чл. 265д, ал.4 ТЗ документи - /устав на приемащото дружество при вливане и счетоводен баланс на преобразуващите се и на приемащото дружество/,  при обявяването не са били спазени всички изисквания на посочената разпоредба, съответно не е била изпълнена задължителната процедурата, предпоставяща вземането на решение по чл. 265к ТЗ.

Преди всичко, приложеният като неразделна част от общият план за преобразуване счетоводен баланс на „А." ЕООД, не е отговарял на изискването на чл. 265д, ал. 4, т. 2 ТЗ – да е послужил като основа за съставянето на общият план за преобразуване. Този извод следва от обстоятелството, че счетоводният баланс е съставен към дата 30.06.2019 г., следваща датата на изготвяне на общият план за преобразуване - 04.06.2019 г.

Не е било спазено и изискването на чл. 265 ж, ал. 2 ТЗ, тъй като е представен и обявен списък по чл. 265ж ТЗ единствено на вливащото се дружество - „А. Х.“ С.аР.Л., но не и на „А." ЕООД.

Така констатираните нарушения водят до опорочаване на последващите действия по вземане на решение за преобразуване по чл.265к  ТЗ и до нарушаване на изискванията на чл. 265м ТЗ, съответно - до липсата на предвидените в закона предпоставки за извършване на заявеното вписване.

         Предвид изложеното, обжалвано решение на Пловдивския окръжен съд като краен акт е правилно, макар и по различни от изложените в него съображения и следва да се потвърди.

         В съответствие с изложеното, Пловдивският апелативен съд

 

                                      Р      Е     Ш     И     :

        

   ПОТВЪРЖДАВА решение № 677 от 09.12.2019 г., постановено по търг. д. № 1007 по описа за 2019 г. на Пловдивския окръжен съд.

 Решението не подлежи на касационно обжалване.

 

        

         ПРЕДСЕДАТЕЛ:                   ЧЛЕНОВЕ: 1.                  2.