Р Е Ш Е Н И Е
№ ……... 11.11.2016 г. гр.
Хасково
Хасковският окръжен
съд
граждански състав
На десети октомври……………..….……………….. две
хиляди и шестнадесета
година
В публичното заседание в следния състав:
Председател
: Йонко Георгиев
Секретар: П.Д.
Като разгледа докладваното от съдията
Т.Д №43 по описа за 2016 година
Производството е
образувано по искова по искова молба
вх. №3069/23.03.2016г., подадена от
Фондация „Екология без граници” София район „Оборище” ул.”Марин
Дринов”№17 офис 1, ЕИК****** против „Атаман”ООД с.Стамболово, Хасковска област
с правно основание чл.74 от ТЗ за отмяна на взети на 21.03.2016г. решения на
общото събрание на съдружниците на „Атаман”ООД, а именно- 1.Изключване като
съдружник в дружество „Атаман”ООД, съдружника Фондация „Екология без граници”,представлявано от председателя
на УС Г.А. и изп.директор Д.Ц.. Преразпределя освободените 45 дяла на обща
стойност 4 500лв. на „ВЕЙ СТРОЙ”ЕАД.; 1.1. Преобразува „Атаман”ООД в
„Атаман”ЕООД с капитал в размер на 5000лв.,разпределен на 50 дяла,всеки от по
100лв.,седалище и адрес на управление София,район
„Лозенец”,бул.”Н.Й.Вапцаров”№35 ет.3 офис 3а.; 1.2 Приема учредителен акт /Устав/ на дружеството
„Атаман”ЕООД. По т.2 и т. 3 не взема решение.; 4 Освобождава и заличава Д.С.Ц.
като управител на „Атаман”ООД.; Сменя седалището и адреса на управление София,район „Лозенец”,бул.”Н.Й.Вапцаров”№35
ет.3 офис 3а; Назначава Т.Д.Г. за управител на дружество „Атаман”ЕООД.
Като основания за нищожност ,евентуално незаконосъобразност се изтъкват
следните нарушения относно свикване на общото събрание-поканата за
свикване на общо събрание не е подписана от двамата управители съобразно
представителната власт на дружеството „Атаман”ООД,което се представлява от
двамата управители само заедно съгласно дружествения договор. Покана за общо
събрание за 21.03.2016г. на съдружника Фондация „Екология без граници” не е
връчвана.
Относно нищожността,евентуално незаконосъобразността на взетите
решения.Протоколът за проведеното общо събрание е подписан от представляващия съдружника „ВЕЙ СТРОЙ”ЕАД Х.А.,който не е присъствал при
вземане на решението за изключване на съдружник,разпределяне на новите дялове и
приемане на нов учредителен акт.Не става
ясно от съставения протокол,кой е докладвал решението за изключване на
съдружник, и кой как е гласувал от пълномощниците,поради което липсва валидно
волеизявление за вземане на решение по т.1 от ДР на ОС.На практика решението е
взето от лица присъствали на ОС, но не са подписали протокола, а протокола е
подписан от лице, което не е присъствало на ОС. На следващо място се твърди,че
в поканата за свикване на общото събрание не фигурират точки, по които е взето
решение на състоялото се общо събрание на съдружниците относно разпределението
на дружествените дялове, промяна на седалището и избор на нов управител.
Твърденията за незаконосъобразност на взетите на 21.03.2016г. решения се
заключава в липса на предпоставки и основания за изключване на съдружника ищец
съдържащи се в чл. 126 ал.3 т.3 от ТЗ. На първо място не е спазена процедурата
като предупреждението по чл.126 от ТЗ е изпратено едновременно с поканата за
общото събрание.На второ място извън размера на дяловата си вноска съдружникът
не носи отговорност за задължения на дружеството и осигуряване на средства. Решенията на общото събрание по
т.4,5 от ДР са взети и при липса на
кворум,тъй като не са налице основанията за изключване на съдружника.
По изложените основания в исковата молба се иска обявяване за нищожни
евентуално незаконосъобразни решенията на общото събрание на „Атаман”ООД
В срока за отговор на
осн.чл.367 ал.1 от ГПК е постъпил
такъв от ответната страна, в който се оспорва иска изцяло.Излагат се аргументи,че общото събрание е свикано по установения за това
ред и обявен дневен ред и взетите решения са валидни и законосъобразни.
Хасковският окръжен съд след преценка на доказателствата по делото и в
съответствие със становищата на страните,приема за установено от фактическа
страна.
Ищецът Фондация
„Екология без граници” София в производството по
чл.74 от ТЗ е активно процесуално легитимиран като съдружник с 90 дяла в „Атаман” ООД да предяви иск за отмяна на
взети на общо събрание проведено на 21.03.2016г. решения.
Ответникът
„Атаман”ООД с. Стамболово е надлежно пасивно легитимирана страна срещу която се
води конститутивния иск по чл.74 от ТЗ.
„Атаман”ООД с.Стамболово община Хасково е регистрирано в
Търговския регистър с капитал в размер на 5000лв. разпределен в 50 дяла всеки
от по 100лв. внесен изцяло със съдружници Фондация „Екология без граници”
София с 45 дяла за 4500лв. и „ВЕЙ СТРОЙ”ЕАД с 5 дяла за 500лв.
Органите на управление на дружеството съгласно
дружествения договор са общо събрание на съдружниците и двама управители Т.Г. и
Д.Ц.,които представляват дружеството заедно.Относно начина на
представителството на дружеството само заедно не се спори от страните.
Предмет на очерталия се спор в настоящото производство е
надлежното свикване на проведеното на 21.03.2016г. общо събрание на съдружниците
на „Атаман”ООД и взетите на това общо събрание решения от участвалия съдружник
за изключване на неучаствалия съдружник .
Инициативата за свикване на общото събрание на
21.03.2016г. произхожда от Т.Г., единия от двамата управители съгласно учредителния
договор на дружеството, по искане на съдружника „ВЕЙ СТРОЙ”ЕАД, притежаващ 5
дяла /1/10/ от регистрирания капитал 5000лв.В поканата изхождаща и подписана
само от управителя Т.Г. отправена до Д.Ц. в качеството и на изп.директор на
Фондация,която едновременно е и представляващ заедно с Т.Г. е посочената датата на провеждане на
събранието 21.03.2016г. и дневния ред. Поканата за провеждане на общо събрание е
изпратена чрез нотариус рег. №562 на
26.02.2016г. и получена от другия управител на дружеството „Атаман”ООД Д.Ц. на
01.03.2016г.На същата тази дата е получено и предупреждение по чл.126 от ТЗ за
осигуряване на средства от страна на съдружника Фондация”Екология без граници”.
Видно от изготвения протокол от общо събрание на
съдружниците на „Атаман”ООД на провелото се общо събрание са присъствали
съдружника „ВЕЙ СТРОЙ”ЕАД,представляван от адв. П.Р. и Т.Г.,упълномощени от
изп.директор на „ВЕЙ СТРОЙ”ЕАД. Съдружникът Фондация „Екология без граници” не
е присъствал и не е изпратил представители.Общото събрание е приело,че е налице
кворум за провеждането му е вземане на решения по обявения дневен ред.
При така възприетата фактическа обстановка,съдът намира
че изхода от възникналия спор се обуславя от факта дали е спазена процедурата
по свикване на общото събрание на съдружниците,които са двама съответно с
капитал 9/10 Фондация „Екология без
граници” и 1/10 „ВЕЙ СТРОЙ”ЕАД и начин на представителство и управление
съобразно учредителния договор и вписване в ТР –заедно. При положение,че
органната структура на управление на дружеството ответник изисква упражняването
на представителната власт и управление да се извършва съвместно от двамата
управители,то свикването на общо събрание от единия управител се явява
незаконосъобразно и провеждането му нередовно .Незаконосъобразното свикване на
общото събрание произтича и от факта,че съдружникът „ВЕЙ СТРОЙ”ЕАД с оглед
дяловото си участие 10% от капитала не
разполага с правна възможност за свикване на общо събрание,тъй като според
чл.138 ал.2 от ТЗ следва да разполага с над 10% от капитала, което в случая не
е налице Ето защо иска с правно основание чл.74 от ТЗ за отмяна на решенията на
общото събрание от 21.03.2016г.,поради процесуалната незаконосъобразност на
взетите решения,в резултат на нередовно свикано общо събрание следва да бъде
уважен . В случая не може да се говори за отмяна на решенията като
нищожни,поради което претенцията за обявяването им за такива е неоснователна и
следва да бъде отхвърлена.Процесуалната незаконосъобразност на взетите решения
не налага разглеждане по същество незаконосъобразността на други основания.
По разноските с оглед изхода на спора ответникът следва
да бъде осъден да заплати на Фондация „Екология без граници” съобразно представения
списък разноски в размер на 430лв.включващо д.т. 30лв. 400лв. адвокатски
хонорар.
Р Е Ш И :
Отхвърля като неоснователен иска на Фондация
„Екология без граници” София район „Оборище” ул.”Марин Дринов”№17 офис 1, ЕИК******
против „Атаман”ООД с.Стамболово, Хасковска област с правно основание чл.74 от ТЗ за отмяна на взети на 21.03.2016г. решения на общото събрание на
съдружниците на „Атаман”ООД като нищожни.
Отменя на основание чл.74 от ТЗ като
незаконосъобразни по иска на Фондация
„Екология без граници” София район „Оборище” ул.”Марин Дринов”№17 офис 1, ЕИК******
против „Атаман”ООД с.Стамболово, Хасковска област решения на общото събрание на съдружниците на
„Атаман”ООД от
21.03.2016г. относно 1.Изключване като съдружник в дружество „Атаман”ООД, съдружника Фондация
„Екология без граници”,представлявано от председателя на УС Г.А. и изп.директор Д.Ц..
Преразпределяне на освободените 45 дяла на обща стойност 4 500лв. на „ВЕЙ
СТРОЙ”ЕАД.; 1.1. Преобразуване на „Атаман”ООД в „Атаман”ЕООД с капитал в размер
на 5000лв.,разпределен на 50 дяла,всеки от по 100лв.,седалище и адрес на
управление София,район „Лозенец”,бул.”Н.Й.Вапцаров”№35 ет.3 офис 3а.; 1.2 Приема учредителен акт /Устав/ на дружеството
„Атаман”ЕООД. 4 Освобождаване и заличаване
на Д.С.Ц. като управител на „Атаман”ООД.; Сменя седалището и адреса на
управление София,район
„Лозенец”,бул.”Н.Й.Вапцаров”№35 ет.3 офис 3а; Назначава Т.Д.Г. за управител на
дружество „Атаман”ЕООД.
Осъжда „Атаман”ООД с.Стамболово, Хасковска област
ЕИК102924349 да заплати на Фондация „Екология без граници” София район
„Оборище” ул.”Марин Дринов”№17 офис 1, ЕИК****** разноски по делото в размер на
430лв.
Решението подлежи на обжалване в двуседмичен срок от връчването му на страните пред
Апелативен съд Пловдив.
Съдия: