ОПРЕДЕЛЕНИЕ
№ 531
гр.Плевен, 24.03.2022 год.
Административен съд - гр.Плевен, V-ти състав, в
закрито съдебно заседание на двадесет и четвърти март две хиляди
двадесет и втора година, в състав: Председател: Катя
Арабаджиева
като
разгледа докладваното от съдията административно дело №249 по описа на Административен съд – Плевен за
2022 год. и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството по делото е образувано по жалба от „Крам комплекс къмпани“ ЕООД с ЕИК ***,
гр.София, ***, представлявано от управителя П. А. К., против Заповед
№РД-08-89/10.03.2022 год. на кмета на община Долна Митрополия, с която е
определен „Парк пропърти“ ЕООД гр.София с ЕИК ***, за спечелил публичен търг с
явно наддаване с предмет „Продажба на 43560 броя обикновени, налични и поименни
акции, представляващи 67% от вписания капитал на „БГ Енерджи ДМ“ АД гр.Долна
Митрополия.
Правният интерес за обжалване на горната заповед
жалбоподателят обосновава със следното: Сочи, че с провеждането на търга при обявените условия се засягат права и
законни интереси, а участниците в търга са подведени да придобият акции чрез
покупко-продажба, които спрямо останалите акционери и спрямо дружеството ще
бъдат относително недействителни и прехвърлянето им няма да породи действие
спрямо тези лица. Позовава се на разпоредби от устава на дружеството,
предвиждащи, че акциите на БГ „Енерджи ДМ“ АД са винкулирани, което сочи, че
акционерът, който желае да отчужди своите поименни акции, следва да ги предложи
първо на другия акционер. Процедурата изисква изготвяне на уведомление до Съвета
на директорите относно броя акции, тяхната цена и начинът на плащане. След това
Съветът на директорите е необходимо да изпрати уведомление до другия акционер,
който в двадесетдневен срок има възможност да потвърди условията на придобиване
на предлагания пакет или част от него. След изричен отказ или след изтичане на
срока, тези акции или част от тях могат да бъдат предложени на трети, външни за
дружеството лица. При постигане на споразумение с третото лице относно цена,
условия и срокове за плащане и придобиване на акциите съгласно чл. 13, ал 4 от
Устава, акциите отново се предлагат на другия акционер, който да изрази
мнението си дали ще ги закупи при същите условия. Затова, в качеството си на
миноритарен собственик на останалия пакет акции-33% счита, че има правен
интерес да обжалва издадената заповед, с която се определя купувач на акциите,
без да е спазен този предвиден в Устава ред акциите да бъдат предложени първо
на жалбоподателя. Излага съображения и по основателността на подадената жалба и
съображения за незаконосъобразност на оспорената заповед.
В заключение моли съда да отмени заповедта и иска да
бъде спряно изпълнението на тази заповед до приключване на настоящото съдебно
производство с влязъл в сила съдебен акт, тъй като поради неспазване на
процедурата в Устава, на жалбоподателя ще бъдат причинени значителни и
труднопоправими вреди.
Жалбата е изпратена на кмета на Община – Долна
Митрополия, който е представил преписката по издаване на оспорената заповед и е
депозирал заедно с нея становище за недопустимост на подадената жалба, като е
развил подробни съображения в тази насока, алтернативно е развил доводи за
нейната неоснователност.
Съдът, като съобрази становищата на страните и след
анализ на приложените по делото доказателства, намира за установено следното:
БГ „Енерджи ДМ“ АД е юридическо лице със седалище гр.
Долна Митрополия, което се управлява при едностепенна форма – Съвет на
директорите в състав от трима души и се представлява еднолично от изпълнителния
член на Съвета на директорите – Й. И.. Капиталът на БГ „Енерджи ДМ“ АД е
1 625 375, разпределен в 65 015 акции, всяка с номинална
стойност от 25 лв., които са обикновени, налични и поименни и са разпределени
между собствениците по следния начин: за Община – Долна Митрополия 43 560
бр., за жалбоподателя „Крам Комплекс Къмпани“ ЕООД – 21 455 бр., т.е.
съотношението на капитала на дружеството е 67 % към 33 % в полза на Община –
Долна Митрополия. Видно от анализа на правното състояние на БГ „Енерджи ДМ“ АД,
начинът на разпореждане с акциите от техните притежатели е регламентиран в чл.
13 от Устава. Предвидена е двустепенна процедура, основана на принципа на
първия отказ, поради което акциите на БГ „Енерджи ДМ“ АД са винкулирани
/свързани/. Което означава, че се предоставя предпочтително право на настоящ
акционер да придобие изцяло или част от акциите, които са предмет на
разпореждане. Тоест, акционер който желае да отчужди своите поименни акции,
следва да ги предложи първо на другия акционер. Като изпрати уведомление до
Съвета на директорите, в което да посочи брой акции, тяхната цена и начинът на
плащане. Съветът на директорите изпраща това уведомление на другия акционер,
който в двадесет дневен срок трябва да потвърди условията на придобиване. Едва
при изричен отказ или след изтичане на срока тези акции или част от тях могат
да бъдат предложени на лица извън акционерите. При постигане на споразумение с
лице, различно от акционерите за цена, условия и срокове за плащане за
придобиване на акциите, те повторно се предлагат на другия акционер, който да
заяви дали ще ги купи при същите условия.
В ЗПСК е въведено изключение, по силата на което, при приватизация на
поименни акции от капитала, ограниченията на Устава не важат. Съгласно чл. 33,
ал 1 от ЗПСК прехвърлянето на налични акции по реда на този закон се извършва
чрез джиро. Като прехвърлянето има действие спрямо дружеството от момента на
джиросване на акциите или от временните удостоверения. Тази разпоредба на
специалния закон е мотивирала ОбС – Долна Митрополия да вземе Решение № 479 по
протокол № 35 от 31.01.2022 г. на ОбС – Долна Митрополия, с което на основание
чл. 21, ал. 1 т. 8 от ЗМСМА е определен метод за приватизация на 67 % от
капитала на БГ „Енерджи ДМ“ АД, представляващ общинското участие, чрез публичен
търг с явно наддаване. Въз основа на това решение е проведен търг с обект
43 560 обикновени налични поименни акции, представляващи 67 % от капитала
на БГ „Енерджи ДМ“ АД, с начална тръжна цена 6 362 000 лв. без ДДС
при стъпка на наддаване за участие в размер на 300 000 лв. В търга са
заявили участие двама кандидати – В. Р. Г. от гр. София и „Парк Пропърти“ ЕООД
гр. София. И двамата кандидати са се явили за участие в публичния търг с явно
наддаване, обявявали са последователно суми и в резултат на наддаването е
достигната определена цена, при която единствено участникът „Парк Пропърти“
ЕООД гр. София е потвърдил следваща стъпка на наддаване, поради което и след трикратно достигнатия
размер участник № 2 „Парк Пропърти“ ЕООД гр. София е обявен за спечелил търга с
явно наддаване. На това основание е издадена и оспорената в настоящото
производство заповед, с която „Парк Пропърти“ ЕООД гр. София е определен за
спечелил публичния търг с явно наддаване с предмет „Продажба на 43 560 бр.
обикновени и налични поименни акции, представляващи 67 % от вписания капитал на
БГ „Енерджи ДМ“ АД“.
При така установените факти, съдът намира жалбата на
дружеството против оспорената заповед за недопустима за разглеждане по същество
поради следните съображения:
Въпросът дали Община – Долна Митрополия следва да
съобрази разпоредбите на Устава, предвиждащи двустепенна процедура, основана на
принципа на право на първия отказ, при която акциите на БГ „Енерджи ДМ“ АД се
дефинират като винкулирани, или следва да приложи изключението, въведено в чл.
33, ал 1 от ЗКСК е въпрос, който може и следва да бъде предмет на търговски
спор между двете страни, преитежатели на съответния пакет акции. В рамките на
този спор според настоящия състав на съда, ще се реши въпросът дали е налице
нарушаване или заобикаляне на установените изисквания за разпореждане с
винкулирани акции и дали те се считат или не за прехвърлени спрямо останалите
акционери и спрямо дружеството, т.е. дали прехвърлянето поражда действия спрямо
тези лица при условията на относителна недействителност. До постановяването на
съдебен акт по такъв спор, на основание изключението, предвидено в чл. 33, ал 1
от ЗКСК, Община – Долна Митрополия е обявила търг с явно наддаване за
мажоритарния пакет акции, който е проведен по реда и при условията на Наредбата за търговете и
конкурсите. Не е представен влязъл в сила съдебен акт, установяващ със сила на
присъдено нещо отричането на правото на Община – Долна Митрополия да проведе
такъв публичен търг с явно наддаване при условията на изключението на
специалната разпоредба на чл. 33, ал. 1 от ЗКСК.
От друга страна, жалбоподателят не е бил участник в
публичния търг с явно наддаване за закупуване на 67 % от акциите на общината,
представляващи мажоритарен дял в дружеството. Както беше посочено, такива
участници са само „Парк Пропърти“ ЕООД гр. София и В. Р. Г., поради което и
жалбоподателят не се явява адресат на оспорената заповед и не може да бъде
такъв адресат, тъй като не е участвал в тръжната процедура. За него заповедта
не поражда нито задължения, нито създава тежести, нито засяга права и законни
интереси. Твърдения за права на първо изкупуване на акции за жалбоподателя в
качеството на миноритарен собственик, не могат да го легитимират активно в
производството по обжалване на заповед, с която е определено друго лице за
спечелил търга, в който търг жалбоподателят не е участвал и за който издаденият
краен акт, на това основание не поражда правни последици. Ето защо,
жалбоподателят не разполага с активна процесуална легитимация за оспорване на
заповедта, с която е определено за спечелило търга друго дружество, участвало в
търга, поради което жалбата следва да бъде оставена без разглеждане, а
производството по нея- прекратено.
Поради недопустимост на жалбата, недопустимо се явява
и релевираното с нея искане за спиране изпълнението на тази заповед и същото
следва да бъде оставено без разглеждане, а производството по него - прекратено.
Воден от горното съдът
О П Р Е Д Е Л И :
ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ ЖАЛБАТА „Крам комплекс къмпани“ ЕООД с ЕИК ***, гр.София, р-н
„Лозенец“, ул „Околовръстен път“ №159, представлявано от управителя П. А. К.,
против Заповед №РД-08-89/10.03.2022 год. на кмета на община Долна Митрополия, с
която е определен „Парк пропърти“ ЕООД гр.София с ЕИК ***, за спечелил публичен
търг с явно наддаване с предмет „Продажба на 43560 броя обикновени, налични и
поименни акции, представляващи 67% от вписания капитал на „БГ Енерджи ДМ“ АД
гр.Долна Митрополия, както и ИСКАНЕТО на осн. чл. 166 ал.2 АПК за спиране
на предварителното изпълнение на оспорената заповед.
ПРЕКРАТЯВА производството по административно дело №249
по описа на Административен съд-Плевен за 2022.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО може да се обжалва с частна жалба пред
ВАС в 7-дневен срок от съобщението до страните.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО да се съобщи на страните НЕЗАБАВНО, на
жалбоподателя да се издири електронна поща, на която да бъде съобщено .
С Ъ Д И Я : /П/