Р Е Ш Е Н И Е № 126
Гр. Сливен, 03.06.2021 г.
В
И М Е Т О Н А Н А Р О Д А
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД СЛИВЕН, в публично заседание на
осемнадесети май през две хиляди двадесет и първа година в състав:
Административен съдия: Детелина Бозукова
при участието на прокурора
…………………….
и при секретаря Николинка Йорданова, като разгледа докладваното от съдия Бозукова
административно дело № 170 по описа на Административен съд гр. Сливен за 2021
година, за да се произнесе съобрази следното:
Производството е образувано по
жалба от Едноличен търговец „П.Г.“, ЕИК ***, със
седалище и адрес на управление гр. С., жк. „Д. Г.“ № … срещу Заповед за
налагане на принудителна административна мярка № ФК-71-0052080/04.03.2021 г.,
издадена от Началник отдел „Оперативни дейности“ Бургас, дирекция „Оперативни
дейности“, Главна дирекция „Фискален контрол“ в ЦУ на НАП, с която е разпоредено запечатване на търговски обект – п., находящ се в гр. Сливен, бул. „Ц. О.“ № …, стопанисван от
ЕТ „П.Г.“ и забрана за достъп до него за срок от 14 дни на основание чл. 186
ал. 1 т. 1 б. „а“ от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС) и чл. 187
ал. 1 от с.з.
Оспорването намира правното си
основание в разпоредбата на чл. 186 ал. 4 от ЗДДС, като образуваното
производство се движи по реда на чл. 145 и сл. от АПК.
В жалбата са изложени доводи за
незаконосъобразност на административния акт. Твърди се, че липсват всякакви
мотиви за продължителността на срока на мярката, а изложените такива са изцяло бланкетни и неотносими към
търговската дейност в обекта. Търговецът не бил допускал друго нарушение по чл.
118 ал. 1 от ЗДДС, а актът не бил съответен и съобразен с принципа за
съразмерност, доколкото при липса на идентични такива нарушения, налагането на процесната принудителна административна мярка за продажба
на м. на стойност от 1,60 лв. очевидно е несъразмерно с целта на закона. С
налагането на мярката единствено се спирала търговската дейност в обекта /
който бил с малка к./ за срок от 14 дни, което не само ограничавало дейността
на търговеца и реализирането на приходи, но и водело до пропуснати приходи за фиска. Моли съда да отмени атакуваната административна
заповед, с претенция за присъждане на разноските по делото.
В с.з. оспорващият ЕТ „П.Г.“,
редовно и своевременно призован, се представлява лично от П.Г. и от надлежно
упълномощен адв. Ю.Я. ***, който поддържа жалбата по
изложените в същата отменителни основания и моли съда
да я уважи, като отмени атакувания акт.
В с.з. административният орган
Началник отдел „Оперативни дейности“ Бургас, дирекция „Оперативни дейности“,
Главна дирекция „Фискален контрол“ в ЦУ на НАП, редовно и своевременно
призован, не се явява, представлява се от надлежно упълномощен гл. юрк Ж.Д., която оспорва жалбата и моли съда да я отхвърли.
Заявява, че от значение в процесния случай не е
стойността на контролната покупка, а основно дали се извършва отчитане на
приходите от продажби в обекта. Претендира юрисконсултско
възнаграждение.
Въз основа на всички събрани по
делото доказателства, съдът прие за установена следната фактическа обстановка:
На 22.02.2021 г. длъжностни лица
при ЦУ на НАП – инспектори по приходите извършили проверка за спазване на
данъчно – осигурителното законодателства в търговски обект – п., находящ се в гр. Сливен, бул. „Ц. О.“ № …, стопанисван от
ЕТ „П.Г.“. В 11:05 ч. проверяващите
извършили контролна покупка на м. на стойност 1,60 лв., заплатена в брой, като
плащането било прието от П.Г.. За плащането не бил издаден фискален касов бон
от монтираното и въведено в експлоатация фискално устройство, нито ръчна касова
бележка от кочан. Започнала проверка, при която било установено, че
фактическата наличност в касата е 1,60 лв., а по данни от ФУ – 0,00 лв.
Резултатите от проверката били обективирани в
Протокол за извършена проверка в обект сер. АА, № 0052080/22.02.2021
г., с час на приключване на проверката 12:15 ч.
На 04.03.2021 г. Началник отдел
„Оперативни дейности“ Бургас, дирекция „Оперативни дейности“, Главна дирекция
„Фискален контрол“ в ЦУ на НАП издал Заповед за налагане на принудителна
административна мярка № ФК-71-0052080, с която разпоредил запечатване на
търговски обект – п., находящ се в гр. Сливен, бул. „Ц.
О.“ № …, стопанисван от ЕТ „П.Г.“, ЕИК *** и забрана за достъп до него за срок
от 14 дни на основание чл. 186 ал. 1 т. 1 б. „а“ от Закона за данък върху
добавената стойност (ЗДДС) и чл. 187 ал. 1 от с.з. Заповедта била връчена на
нейния адресат на 08.03.2021 г.
Към доказателствата по делото е
приобщена Заповед № ЗЦУ-1148/25.08.2020 г., издадена от Изпълнителния директор
на НАП, с която на началниците на отдели „Оперативни дейности“ в дирекция
„Оперативни дейности“ в главна дирекция „Фискален контрол“ в ЦУ на НАП са
определени правомощия за издаване на заповеди за налагане на принудителна
административна мярка запечатване на обект по чл. 186 от ЗДДС, включително да
отнемат в полза на държавата ползваното фискално устройство и да отнемат
правото на лицето да използва интегрираната автоматизирана система за
управление на търговската дейност по чл. 186 ал. 2 от ЗДДС.
Жалбата срещу Заповед за налагане
на принудителна административна мярка № ФК-71-0052080/04.03.2021 г. на Началник
отдел „Оперативни дейности“ Бургас, дирекция „Оперативни дейности“, Главна
дирекция „Фискален контрол“ в ЦУ на НАП е подадена до настоящия съд на 18.03.2021
г.
Горната фактическа обстановка
съдът прие за установена въз основа на събраните в хода на съдебното дирене
годни, относими и допустими доказателствени
средства, включително приложените към административната преписка писмени
доказателства, които не бяха оспорени от страните по предвидения в закона ред.
Въз основа на така изградената
фактическа обстановка, съдът формира следните изводи от правно естество:
Оспорването е направено в рамките
на регламентирания от закона срок, от лице, което има правен интерес от това
производство и срещу административен акт, който подлежи на съдебен контрол,
поради което то е допустимо.
Разгледана по същество, жалбата
се преценява от настоящата съдебна инстанция като основателна и като такава,
следва да бъде уважена.
Съображенията на съда в тази
насока са следните:
След като е сезиран с оспорване,
при служебния и цялостен контрол върху законосъобразността на обжалвания
административен акт, съгласно нормата на чл. 168 ал. 1 от АПК, съдът провери
изначално неговата валидност. Това се налага поради принципа на
служебното начало в административния процес, въведен с нормата на чл. 9 от АПК.
Обжалваният административен акт е
издаден от компетентен административен орган, в кръга на неговите правомощия, в
съответната писмена форма и съдържа необходимите реквизити, което го прави
валиден. Обжалваната заповед е издадена от Началник отдел „Оперативни дейности“
Бургас, дирекция „Оперативни дейности“, Главна дирекция „Фискален контрол“ в ЦУ
на НАП, действащ при спазване на териториалните предели на правомощията си и в
рамките на предоставената му със Заповед № ЗЦУ-1148/25.08.2020 г. на
Изпълнителния директор на НАП материална компетентност по чл. 186 ал. 3 от
Закона за данъка върху добавената стойност. Като издадена от компетентен орган
и в предписаната от закона писмена и предметна форма и съдържание, съдът приема
оспорената заповед като валиден акт. Освен като валидна, при преценка и анализ
на събраните по делото писмени доказателства, приобщени по делото като
неоспорени от страните, обжалваната заповед се преценява от настоящата съдебна
инстанция и като издадена при спазване на всички съществени административнопроизводствени
правила. Макар валидна и процесуално законосъобразна, процесната
заповед се явява постановена в несъответствие с материалния закон и целта на
закона, при следните съображения:
Оспорената заповед е издадена с
правно основание чл. 186 ал. 1 т. 1 б. „а“ от Закона за данък върху добавената
стойност. Разпоредбата на чл. 3 ал. 1 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006 г. за
регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговските
обекти, изискванията към софтуерите за управлението им и изисквания към лицата,
които извършват продажби чрез електронен магазин вменява императивно задължение
всяко лице да регистрира и отчита извършваните от него продажби на стоки или
услуги във или от търговски обект чрез издаване на фискална касова бележка от
ФУ или касова бележка от ИАСУТД, освен когато плащането се извършва чрез
внасяне на пари в наличност по платежна сметка, кредитен превод, директен дебит
или наличен паричен превод, извършен чрез доставчик на платежна услуга по
смисъла на Закона за платежните услуги и платежните системи, или чрез пощенски
паричен превод, извършен чрез лицензиран пощенски оператор за извършване на
пощенски парични преводи по смисъла на Закона за пощенските услуги. Съобразно
нормата на чл. 25 ал. 1 т. 1 от същата наредба, независимо от документирането с
първичен счетоводен документ, задължително се издава фискална касова бележка от
ФУ или касова бележка от ИАСУТД за всяка продажба на лицата по чл. 3, ал. 1 -
за всяко плащане с изключение на случаите, когато плащането се извършва чрез
внасяне на пари в наличност по платежна сметка, кредитен превод, директен
дебит, чрез наличен паричен превод или пощенски паричен превод по чл. 3, ал. 1.
От събраните по делото
доказателства се установява по безспорен и категоричен начин, че оспорващият
търговец не е изпълнил задължението, вменено с чл. 3 ал. 1 от Наредба №
Н-18/13.12.2006 г. на МФ, както и че е нарушил императива на чл. 25 ал. 1 от
същия нормативен акт, нарушение, съставляващо от обективна и субективна страна
неиздаване на фискална касова бележка от фискалното устройство за извършена
продажба. Същественото в случая е, че извършването на продажбата е установено,
доколкото за закупената стока е заплатена сума от 1,60 лв. в брой при извършената
контролна покупка. Това обстоятелство се установява от Протокол за извършена
проверка сер. АА, № 0052080/22.02.2021 г., който е
съставен по установения ред, в предписаната съобразно чл. 50 ал. 2 от ДОПК
форма и съдържание и от компетентни длъжностни лица. Същият е официален
документ и се ползва с материална доказателствена
сила, съобразно чл. 50, ал. 1 от ДОПК. Съгласно тази разпоредба, протоколът,
съставен по установения ред и форма от орган по приходите или служител при
изпълнение на правомощията му, е доказателство за извършените от и пред него
действия и изявления и установените факти и обстоятелства. В процесния случай протоколът е съставен в присъствието на
търговеца и е подписан от представляващия дружеството без забележки и възражения.
В този смисъл съдът не приема за доказано твърдението на оспорващия, че не е
отчел продажбата, защото м. не са били негова собственост и е извършил услуга
на колега, продавайки негова стока, доколкото доказателства в тази насока не се
събраха. Следователно съдът приема, че предпоставките за налагане на
принудителна административна мярка са налице и при издаване на процесния акт са спазени всички съществени административнопроизводствени правила.
Едновременно с това обаче, обжалваната принудителна мярка е наложена при
неправилно приложение на материалния закон и в нарушение на целта на закона.
При определяне на срока на мярката административният орган действа в условията
на оперативна самостоятелност, като законът определя възможна продължителност
на принудата до един месец, без да фиксира критериите, които административният
орган трябва да приложи. Следователно индивидуализацията на срока на
принудителната мярка е упражняване на оперативната самостоятелност на
административния орган. При тази индивидуализация е необходимо да бъдат
изложени достатъчно мотиви, които да позволят на съда да провери дали органът е
упражнил тази предоставена му оперативна самостоятелност правилно, в обществена
полза и в съответствие с целта на закона, за каквато проверка изрично го
задължава чл. 146 т. 5 от АПК. Във връзка с това, чл. 13 от АПК въвежда и
принципите на последователност и предвидимост, които
задължават административните органи своевременно да огласяват публично
критериите, вътрешните правила и установената практика при упражняване на
своята оперативна самостоятелност, а чл. 6, ал. 2 от АПК – принципа на
съразмерност, според който административният акт и неговото изпълнение не могат
да засягат права и законни интереси в по-голяма степен от най-необходимото за
целта, с която актът се издава. Съответно - мотивите във връзка с
продължителността на срока следва да посочват конкретни обстоятелства, въз
основа на които административният орган е направил извода, че мярката ще
постигне целта на закона именно когато е наложена в съответния размер, както и
съждения относно засегнатите от акта и неговото изпълнение права и законни
интереси и съпоставка с целта, която следва да бъде постигната.
В процесния
случай мотивите относно продължителността на наложената мярка са изцяло бланкетни, доколкото органът отбелязва, че същият е
съразмерен и съобразен с целената превенция за преустановяване на
незаконосъобразните практики в обекта, както и необходимото време за създаване
на нормална организация за отчитане на дейността на търговеца. Изразено е и
съмнение, необосновано и неподкрепено с доказателства, че декларираните
финансови резултати от дейността на търговеца са нереално ниски. Липсват и
доказателства търговецът да е привлечен към административнонаказателна
отговорност за неправилно въведени и изведени суми в касата или други
нарушения. Липсват и доказателства за непогасени задължения на търговеца към фиска.
Така изложените мотиви са и
абстрактни, тъй като не е ясно как оценява органът тежестта на извършеното нарушение,
какви са установените последици от него, и какви са изводите от единствените
конкретни факти относно работното време. Изложени са и общи съображения относно
фискалната дисциплина, която данъчнозадължените лица следва да спазват, от
неуточнени факти е направен извод, че деянието показва поведение на лицето,
насочено срещу фискалната дисциплина и организация в търговския обект, която
няма за цел да спазва данъчното законодателство, и необходимост от време за
промяна в организацията на дейността в конкретния обект. Прието е, че срокът е
съразмерен на извършеното, а като според принципа за съразмерност,
административният орган упражнява правомощията си по разумен начин,
добросъвестно и справедливо, а срокът е съобразен с целената превенция за целта
на наложената ПАМ е промяна в начина на извършване на дейността в конкретния
обект, като прекият резултат е промяна в начина на отчитане на оборота от
продажби, а индиректният – недопускане на вреда за фиска.
При това положение съдът счита,
че липсват конкретни мотиви относно необходимостта от административната принуда
и специфичната в случая нейна цел. Не е ясно кое от констатираните
обстоятелства е мотивирало административния орган да достигне и до извода, че
дружеството е въвело организация, която няма за цел спазване на данъчното
законодателство, съответно тези твърдения са недоказани и не могат да обосноват
необходимостта от принудата. Тези мотиви противоречат на констатацията, че в
обекта има въведено в експлоатация и регистрирано в НАП фискално устройство. За
да мотивира такива изводи, административният орган е следвало най-малкото да
съпостави стойността на неотчетената продажба с регистрираните дневни обороти
от предходни дни, разчетения оборот от фискалното устройство за определен минал
период или други достъпни при проверката данни.
Сами по себе си, изложените
мотиви относно продължителността на срока не представляват същински мотиви, а
общи формални изявления относно значимостта на охраняваното обществено
отношение, тежестта на извършеното нарушение (за която не е ясно каква е според
административнонаказващия орган), последиците от
нарушението (които също не са посочени) и необходимостта да се осигури защитата
на обществения интерес, като се предотврати възможността за извършване на нови
нарушения. Мотивите относно съразмерността също са напълно формални, като за
съда остава напълно неясно по какъв начин твърдението, че
"административният орган упражнява правомощията си по разумен начин,
добросъвестно и справедливо" обосновава извод, че принудителната мярка не
засяга права и законни интереси в по-голяма степен от необходимото за целта, за
която се налага, каквото е изискването на чл. 6, ал. 2 от АПК. Предвид
предоставената на административния орган възможност да налага принудителни
мерки от този вид за срок до 30 дни, тоест от 0 (нула) до 30 дни, твърдението,
че определеният срок е съобразен с целената превенция е несъстоятелно. Не са
изложени конкретни мотиви защо избраният от органа срок е именно 14 дни, а не
примерно 15 дни, 7 дни, 10 дни или 3 дни, което препятства възможността на съда
да проведе контрол за съответствие на мярката с целта на закона и за спазване
на принципа на съразмерност. В този смисъл е практиката на ВАС, изразена в
решение по адм.дело № 13645/2020г. на ВАС.
Ето защо съдът намира, че при
издаване на обжалваната заповед административният орган е действал в нарушение
на принципа на съразмерност, и по-специално на правилото, закрепено в член 6,
ал. 5 от АПК, съгласно което административните органи трябва да се въздържат от
актове и действия, които могат да причинят вреди, явно несъизмерими с
преследваната цел. Издадената преди да бъде издадено наказателно постановление
заповед за ПАМ предотвратява прилагането на чл. 187, ал. 4 от ЗДДС, но преди
всичко предотвратява извършването на търговска дейност в обекта и реализирането
на приходи от нея. Освен че ограничава правата на търговеца, това води и до
пропуснати приходи за държавата от данъчни и осигурителни плащания, какъвто
довод обосновано е изложен в жалбата. В случая, административната принуда
засяга не само права на данъчнозадълженото лице, но и интересите на фиска от извършване на регистрирани продажби, в резултат от
които да бъдат генерирани данъчни приходи, поради което административният орган
е следвало да претегли тези противоречиви интереси и да мотивира защо за фиска е по-важно търговецът да не работи четиринадесет дни
и какви точно противоправни деяния ще бъдат
предотвратени за този период, съпоставени със значителната и трудно поправима
вреда от неотчетената продажба на стойност 1,60 лева.
По изложените по – горе
съображения настоящата съдебна инстанция намира, че заповедта за налагане на
принудителна административна е незаконосъобразна, като издадена при липса на
мотиви досежно определения срок - в несъответствие с
целта на закона и при нарушаване на принципите за съразмерност и истинност по
чл. 6, ал. 2 и чл. 7, ал. 1 от АПК, поради което следва да бъде отменен.
С оглед изхода на делото,
основателна е и следва да се уважи претенцията на оспорващата страна за
присъждане на сторените по делото разноски, възлизащи общо на 550,00 (петстотин
и петдесет) лева, от които 50,00 (петдесет) лева заплатена държавна такса и 500,00
(петстотин) лева заплатено в брой адвокатско възнаграждение. Същите, на
основание § 1, т. 6 от ДР на АПК, следва да бъдат възложени в тежест на НАП,
която агенция притежава правосубектност като
юридическо лице съгласно чл. 2, ал. 2 от ЗНАП.
Водим от горното и на основание
чл. 172 ал. 2, предл. последно от АПК, съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ Заповед за налагане на принудителна административна мярка № ФК-71-0052080/04.03.2021
г., издадена от Началник отдел „Оперативни дейности“ Бургас, дирекция
„Оперативни дейности“, Главна дирекция „Фискален контрол“ в ЦУ на НАП, с която
е разпоредено запечатване на търговски обект – п., находящ се в гр. Сливен, бул. „Ц. О.“ № …, стопанисван от
ЕТ „П.Г.“, ЕИК *** и забрана за достъп до него за срок от 14 дни на основание
чл. 186 ал. 1 т. 1 б. „а“ от Закона за данък върху добавената стойност и чл.
187 ал. 1 от с.з.
ОСЪЖДА
Национална агенция за приходите да заплати на ЕТ „П.Г.“, ЕИК ***, със седалище
и адрес на управление гр. С., жк. „Д. Г.“ № … съдебни
разноски в размер на 550,00 (петстотин и петдесет) лева.
Решението подлежи на обжалване
пред Върховния административен съд на РБългария в
14-дневен срок от съобщаването му на страните.
Административен
съдия: