№ 92
гр. Варна , 20.08.2021 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
АПЕЛАТИВЕН СЪД – ВАРНА, III СЪСТАВ в закрито заседание на
дваД.сети август, през две хиляди дваД.сет и първа година в следния състав:
Председател:Магдалена Кр. НеД.ва
Членове:Радослав Кр. Славов
Георги Йовчев
като разгледа докладваното от Радослав Кр. Славов Въззивно търговско Д.ло
№ 20213001000337 по описа за 2021 година
за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е с правно основание чл.25, ал.4, изр.2 ЗТРРЮЛНЦ,
образувано по жалба на ”Алма Гриинхаусес“ ООД, ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление гр. Варна, ул. „Д-р Железкова“ No 3, офис 3,
представлявано от Н. А. Д. - управител, срещу Решение № 54/05.03.2021год.
по т.д. № 114/2021год. по описа на ВОС, с което е потвърД.н Отказ с рег.№
20210210155133 от 11.02.2021г. на длъжностно лице по регистрация при
Агенция по вписванията, постановен по заявление с вх.№ 20210210155133 /
10.02.2021г. за вписване по партидата на „Алма Гриинхаусес“ ООД, ЕИК
*********, а именно: заличаване на съдружника Х. Д. В., поради
изключването му и вписване на „Адара“ АД, като едноличен собственик на
капитала и с което дружестнвото е осъД.но да заплати на Агенция по
Вписванията, гр. София, ул. „Елисавета Багряна“ 20, сумата от 50 лв.,
представляваща юрисконсултско възнагражД.ние за настоящото
производство, на осн. чл. 25 ал.6 ЗТРРЮЛНЦ, вр. чл. 78 ал.3 и 8 ГПК.
Излага доводи за неправилност на постановеният съД.бен акт, поради
необоснованост и незаконосъобразност, по изложени съображения, като моли
решението да бъД. отменено и исканите промени-вписани в ТР. Оспорва
извода на съда, МОТИВИРАЛ ГО да постанови обжалвания отказ, а именно:-
Че на съдружника Х. Д. В. не е връчено редовно предупрежД.нието за
изключването му, както и че не е свикано редовно събранието за неговото
изключване. В жалбата са изложени съображения, че връчването на
нотариална покана е извършено редовно спрямо адресата, в хипотезата на
чл.50 ал.4 вр.чл.47 ал.1 ГПК.
Въззивната жалба е подаД.на в срок, от лице с правен интерес от
обжалване на решението на окръжния съд, като неизгодно за него и е редовна.
При разглеждането й по същество, съдът съобрази следното:
1
Производството пред окръжния съд е образувано по жалба, подаД.на от
”Алма Гриинхаусес“ ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление гр. Варна, срещу Отказ с рег.№ 20210210155133 от 11.02.2021г.
на длъжностно лице по регистрация при Агенция по вписванията, постановен
по заявление с вх.№ 20210210155133 / 10.02.2021г. за вписване по партидата
на дружеството в Търговския регистър на промени в обстоятелствата:
заличаване на съдружника Х. Д. В., поради изключването му и вписване на
съдружника „Адара“ АД, като едноличен собственик на капитала.
Обжалваният отказ е постановен по заявление А4 № 20210210155133 за
вписване на посочените следните обстоятелства по партидата на дружеството.
Мотивите на отказа на ДЛР са, че общото събрание, провеД.но на
08.02.2021г. не е редовно свикано, тъй като Х. Д. В. не е получил поканата.
Същото е възприето и по отношение на предупрежД.нието за изключване, а
именно, че не е редовно връчено, доколкото нямало данни В. да пребивава на
адреса на управление на дружеството.
С обжалваното решение съдът е потвърдил отказа на АВ. Видно от
съобразителната част на решението, съдът е споД.лил изводинте на ДЛР, като
е изложил съображения, че от представените доказателства, не може да се
направи извод за редовно връчване на предупрежД.нието за изключване,
както и на поканата за свикване на общо събрание. –Следователно, отказът е
мотивиран единствено с направения извод за нередовното връчване на
съобщението съдържащо предупрежД.нието за изключване, както и
съобщението, съдържащо поканата за свикване на общо събрание, провеД.но
на 08.02.2021год. на което са взети решенията, заявени за вписване с
процесното заявление.
Съдът е направил извод, че липсата на редовно връчена покана за ОСС-
т.е че провеД.ното ОСС на 08.02.2021год. на което са приети решениията за
изключване на съдружника и останалите решения, предмет на заявлението за
вписване, не е свикано редовно, поради което и приетите с него решения не
пораждат правно Д.йствие.
Съдът взе в предвид следното:
Видно от служебната проверка по партидата на дружеството е, че
съдружници в дружеството са: 1/ Х. Д. В. с размер на дяловото участие: 250
лв. и 2/ "Адара" АД, ЕИК *********, Държава: България с размер на дяловото
участие: 4750 лв. Представен е Протокол от провеД.ното на 08.02.2021год.
ОСС, на което е присъствал само съдружникът „Аддара“АД, с размер на
дяловия капитал от 95%. Същият е гласувал за изключване на съдружника В..
Взето е решение за поемане на дяловете на изключения съдружник, , от
„Адара“АД, промяна на правната фарма на дружеството от ООД на ЕООД и
приемане на учредителен акт.
Така направеният извод на длъжностното лице, както и на съД.бният
състав на окръжния съд за липса на редовно връчени покани до съдружника
–съдърщащи предупрежД.ния за изключване и покана за насрочване на ОСС
на 08.02.2021год. се отнасят за обстоятелства, които са без значение за
процеса, към настоящият момент, поради следното:
Безспорно, събранието следва да бъД. провеД.но при спазване на
установените в ТЗ и ДД правила. Спазването, или неспазването на тези
правила от управителя при свикване на общото събрание, ще се отрази на
законосъобразността и Д.йствителността на взетите от съдружниците
2
решения. За това правната защита на съдружник срещу незаконосъобразните
Д.йствия на управителя при свикване на общото събрание, следва да бъД.
осъществена чрез предявяване на конститувния иск по чл.74 ТЗ за отмяна на
взети решения от общото събрание, поради тяхната процесуална, или
материална незаконосъобразност. Това е така, понеже при опорачена
процедура по свикване и провеждане на ОСС, съдружникът разполага с иска
по чл.74 ТЗ /ТР № 1/2002год. на ОСГК на ВКС/ за отмяна на взетите
решения, поради тяхната процесуална или материална незаконосъобразност.
Следва да се отбележи, че при извършена справка в Д.ловодството на ВОС,
не се установи предявен иск по чл.74 ТЗ от съдружнка В. за отмяна на
взетите решения на провеД.ните ОСС на 08.02.2021год. Предвид това, както
и поради факта, че преклузивният срок за предявяване на иска, визиран в
чл.74 ал.2 ТЗ е изтекъл, следва да се направи извод, че взетите решения на
провеД.ното на 08.02.2021год. ОСС са влезли в сила. Веднъж влезли в сила,
те стават задължитени, понеже те не могат да блъдат отменяни, независимо,
че са приети евенттуално при нарушение на норми на ТЗ или на ДД. За това,
към настоящия момент дори и да са допуснати нарушения при свикване на
провеД.ното ОСС на 08.02.2021год., същите са без значение. Следва да се
отбележи, че останалите изискуеми предпоставки за валидност на взетите
решения са налице: Съобразно чл.137 ал.1 т.2 ТЗ,Общото събрание на
съдружниците приема и изключва съдружници. Следователно, за
изключването на съдружник следва да бъД. взето решение на провеД.но общо
събрание на съдружниците с необходимия размер на капитала, обстоятелство,
което се доказва с изготвен протокол за неговото провеждане: -както се
отбеляза, решението за изключване на съдружника, както и останалите
решения, същите са взети с 95% от капитала на дружеството, представени са
и останалите необходими предпоставки, за извършване на заявените за
вписване промени.
Предвид изложеното, съдът намира, че са налице предпоставките за
извършване на вписване на заявените обстоятелства.
Предвид изложеното, съдът намира, че обжалваното Решение, с което
е потвърД.н постановения отказ от ДЛР за неправилно и като такова подлежи
на отмяна. Взетите на провеД.ното на 08.02.2021год. решения на ОСС на
”Алма Гриинхаусес“ ООД, ЕИК ********* са законосъобразни, като
заявените за вписване промени въз основа на тях, следва да се впишат. На
осн.чл.25, ал.5 от ЗТР на АВп следва да бъдат даД.ни задължителни указания
да впише в ТР обстоятелствата по подаД.ното заявление.
Мотивиран от гореизложеното, съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Решение № 54/05.03.2021год. по т.д. № 114/2021год. на
Варненски окръжен съд, с което е потвърД.н отказ с рег.№ 20210210155133 от
11.02.2021г. на длъжностното лице по регистрацията към Агенцията по
вписванията по заявление с вх.№ 20210210155133 / 10.02.2021г. за вписване
на промени в обстоятелствата по партидата на „Алма Гриинхаусес“ ООД,
ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Варна, ул. „Д-р
Железкова“ No 3, офис 3, представлявано от Н. А. Д. - управител, а именно:
заличаване на съдружника Х. Д. В., поради изключването му и вписване на
„Адара“ АД, като едноличен собственик на капитала и с което осъжда „Алма
3
Гриинхаусес“ ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.
Варна, ул. „Д-р Железкова“ No 3, офис 3, да заплати на Агенция по
Вписванията, гр. София, ул. „Елисавета Багряна“ 20, сумата от 50 лв.,
представляваща юрисконсултско възнагражД.ние за настоящото
производство, на осн. чл. 25 ал.6 ЗТРРЮЛНЦ, вр. чл. 78 ал.3 и 8 ГПК, КАТО
като УКАЗВА на Агенция по вписванията да извърши заявеното вписване.
Решението е окончателно.
Председател: _______________________
Членове:
1._______________________
2._______________________
4