РЕШЕНИЕ
Град Асеновград,
13.12.2021г.
Четвърти наказателен състав с председател СТЕФКА ПАШОВА,
като разгледа в открито съдебно заседание на 23.11.2021г. при участието на
секретаря Юрия Кискинова, докладваното от председателя на състава, нахд №
591.2020г. по описа на съда, за да се
произнесе, взе предвид следното:
Производство
по чл. 59 и следващите от ЗАНН.
Обжалвано е НП № КГ -2317 от 30.04.2020г. на Председателя
на Държавната агенция за метрологичен и технически надзор /ДАМТН/, с което на „***“оод,
ЕИК: ********* със седалище и адрес на управление: град ***, представлявано от Б.А.В.,
е наложена имуществена санкция в размер на 10 000 лева - десет хиляди
лева, за нарушение по чл. 8, ал.2 от ЗЧАВ вр.чл. 6, т.2 приложение № 2 от
НИКТГУРНТК.
Приложение:
Дружеството - жалбоподател, представлявано от адвокат Д.,
пледира за отмяна на обжалваното НП като незаконосъобразно и присъждане на
направените по делото разноски.
Въззиваемата страна – Държавна агенция за метрологичен и
технически надзор, не взима становище по жалбата и не изпаща процесуален
представител по делото.
По
процедурата:
Спазени са сроковете по чл.34 от ЗАНН, предвид на това,
че е вменено извършване на нарушение на дата 01.10.2019г., АУАН за него съставен на 08.11.2019г., а НП за него е
издадено на 30.04.2020г.
АУАН и НП са съставени от компетентни органи, съгласно
чл.43а, ал. и ал.3 от ЗЧАВ и Заповед № А – 610 от 20.08.2019г.на Председателя
на Държавната агенция за метрологичен и технически надзор.
АУАН не съдържа изискуемите от чл.42 от ЗАНН реквизити, а
НП – тези по чл.57 от ЗАНН. И двата акта страдат от порок – не е посочено кое
предложение на множеството изпълнителни деяния по чл. 8, ал.2 от ЗЧАВ е вменео
правно на дружеството – жалбоподател. Словестно е посочено, че се касае за
разпространение, но правната квалификация не е пълна, макар и обективно
налична, с което се стига не до липса, а до непълнота на съдържанието на
съставения акт за установяване на административно нарушение и на обжалваното
НП, което накърнява правото на защита и по своя характер, представлява
съществено процесуално нарушение.
АУАН е съставен в присъствието на свидетел по
установяване на нарушението и на дружеството – нарушител, като екземпляр от
него му е надлежно връчен.
При служебна проверка на административно –
производствените правила, съдът не констатира да са допуснати зруги съществени
нарушения на същите.
По
фактите:
На 01.10.2019г. в 09:45 часа на основание „Наредбата за
изискванията за качеството на течните горива, условията, реда и начина за
техния контрол“, контролни органи от ГД ККТГ – главен инспектор Н.М., Е.С.С. - старши инспектор - длъжностно лице към ГД
ККТГ, извършили проверка на бензиностанция в село Болярци – Вход, която се
управлява от „***“оод, ЕИК: *********
със седалище и адрес на управление: град ***, с управител Б.А. Великов и адрес ***.
В хода на проверката, главен инспектор Н.М., взела проби
от течни горива за установяване на съответствието им изискванията, за да бъдат подложени на изследване и установяване
на тяхното съответствие с изискванията
на „Закон за чистотата на атмосферния въздух / ЗЧАВ/ и „Закон за енергията от
възобновяеми източници“ /ЗЕВИ/.
Вземането на проби е станало в присъствие на лице,
работещо като барман в дружеството- жалбоподател – Виолета Янева Велкова.
Пробите са взети в отделни съда, с отделни накрайници за
бензин и дизел. Проверена е документацията на горивата.
Въз основа на проверените документи е установено, че
Автомобилен бензин А – 95Н се разпространява с декларация за съответствие №
0265 от 28.08.2019г., издадена от „Лукойл България“еоод и документ за доставка
– Нареждане за експедиция № 51424 от 27.09.2019г., товарителница № 335703 от
27.09.2019г. за количество общо 2956 литра.
Взета е проба от дозиращия накрайник на бензиноколонка №
1, с помощта на удължител за автомобилен бензин А – 95 Н. Обемът на резервоара,
свързан с бензиноколонката 25 590 литра е с налично количество от 4937
литра. Пробата е взета в 6 броя чисти
охладени еднолитрови метални съдове за еднократна употреба, всеки запълнен до
около 85% от обема. Разпределението на съдовете с пробата е: 4 бр.с контролни
проби / 3 бр.за ГДККТГ и 1бр. за проверената фирма., както и 2 броя с
арбитражни проби за ГДККТГ.
Всеки метален съд за еднократна употреба, преди да бъде
запълнен, същият е промит с по около 0,2 литра от горивото. В общото количество
взета проба от около 6.00 литра по касови бонове, е включено горивото,
изразходвано за промивка.
Съдовете с контролни арбитражни проби са затворени,
етикетирани и пломбирани. Оловните пломби са маркирани с персонален № 1 на
пломбажните клещи на длъжностното лице, взело пробите и обозначени с ГДККТГ.
Съдовете с пробите са били пломбирани допълнително с еднократни пломби с №
105351 и обозначение ГДККТГ.
По отношение на горивото за дизелови двигатели е
установено, че то се разпространява с Декларация за съответствие № 0283 от
19.09.2019г., която е издадена от „Лукойл България“еоод, Документ за доставка :
Нареждане за експедиция № 54881 от 27.09.2019г., Товарителница № 35703 от
27.09.2019г. за количество общо 4 971 литра.
От дизеловото гориво също е взета проба от дозиращия
накрайник на бензиноколонка № 1, с помощта на удължител за гориво за дизелови
двигатели. Обемът на резервоара, свързан с колонката е 25 5961 литра, с налично
количество в него – 4 937 литра. Пробата е взета в 6 броя чисти
еднолитрови метални съдове з еднократна употреба, всеки запълнен до около 85%
от обема. 4 броя съдове с контролни проби – 3 бр. за ГДККТГ и 1 бр. за
проверената фирма и 2 броя с арбитражни проби за ГДККТГ.
Преди запълване, всеки метален съд за еднократна употреба
е промит от обекта с по около 0,2 литра от горивото. В общото количество, взето
проба от 6л00 литра, по касов бон, е включено и горивото, изразходено а
промивка.Съдовете с контролни и арбитражни проби са затворени, етикетирани и
пломбирани. Оловните пломби са маркирани с персонален № 1 на пломбажните клещи
на длъжностното лице, взело пробата и обозначени с ГДККТГ. Съдовете с пробите
са пломбирани допълнително с еднократни пломби с № 105516 и обозначение ГДККТГ.
За проверката е съставен констативен протокол.
Съобразно декларация за съответствие № 0283, се
установява, че горивото за дизелови двигатели с 6% биодизел, от партида 0283 и
количество 2 000 тона, съответства на изискванията на „Наредба за изискванията за качеството на
течните горива, условията, реда и начина на техния контрол“. Горивото е
изпитано за съответствие в „Булгарконтрола“АД, за което е съставен протокол №
11/0713 кг от 18- ти септември 2019г.
Подадена е заявка за изпитване на течни горива № С – 381
от 02.10.2019г. на автомобилен бензин А – 95Н, код № 1216 и гориво за дизелови
двигатели кодов № 1217.в сектор:Стационарна лаборатория София, с входящ номер
на пробите 546 и 547.
Видно от писмо изх. № 84-01-786-10 от 12.11.2020г.,
Транспортирането на пробите от течни горива е извършено с куриерска услуга по
сключен Договор № 4228 – регистриран с № 11-00-53 от 01.10.2019г. с фирма „Ин
Тайм“оод, за нуждите на ДАМТН, ГД ККТГ – приемане, пренасяне, доставка на
пратки, съдържащи проби от течни горива, съгласно изискванията на европейските и национални изисквания,
относно транспортирането на запалими продукти, като ги пази количествено и качествено отношение от момента
на приеманите им до момента на доставянето им. По време на транспорта, съдовете
с пробата са съхранявани в запечатана хладилна чанта. Пратката е получена в РО
ПККТГР ЮБ, месторабота София на 02.10.2019г. от Началник отдел РО ПККТ, ЮБ и е
предадена и приета за изпитване на 02.10.2019г. в Сектор „Стационарна
лаборатория“ – София, като това е отбелязано в заявка № С – 381 от
02.10.2019г..
Приложен е по делото договор № 4228 между Държавна
агенция за метрологичен и технически надзор и „Ин Тайм“оод.
Съставен е протокол от изпитване № С -0381-2 от
03.10.2019г. за гориво за дизелови двигатели, получено за изпитване в
лабораторията на 02.10.2019г.Количеството на изпитваната проба е 2 по 0,8
литра. Пробата е предоставена за изпитване в метален съд със запечатаната
гърловина, пломбирана с оловна пломба гД ККТГ/ №1 и еднократна пломба ГД ККТГ №
105516, означена с кодов № 1217, съгласно Протокол № Пд – 086 от
01.10.2019г.Изпитването е извършено на 02.10.2019г.
За резултатите от изпитването е издаден Констативен
протокол за съответствие на течно гориво с изискванията за качество № КП –
0548/ 03.10.2019г.
От Експертизата на резултатите се установява, че
Получените резултати от изпитването се отклоняват от допустимите гранични
стойности относно пламна температура
/градуса по С/.
Полученият резултат от изпитването е 40,0 градуса по
целзий при норма от 55 градуса по целзий. След прилагане на критериите за
прецизност на използвания метод за изпитване, съгласно чл. 7 от НИКТГУРНТК, при
получен резултат от изпитването под 53,3 градуса по Целзий, продуктът не
съответства на изискването за качество по този показател.
Заключението е, че течното гориво за дизелови двигатели
по изпитаните резултати и получените резултати, не съответства на изискванията
в Приложение № 2 от НИКТГУРНТК.
За резултатите и експертизата на същите, е изпратено
писмо до управителя на „***“оод с което същият е уведомен за тях.
Документите за горивата, проверени и изпитани, са
предадени с протокол за предадени /
получени документи от 03.10.2019г.
Лаборатория Сектор „Стационарни лаборатория“ и „Подвижна
лаборатория“ в София, са надлежно акредитирани да извършват изпитвания,
съгласно сертификат за акредитация от 26.11.2018г.
Със Заповед № А 436 от 26.11.2018г. е разширен обхвана на
тази лаборатория и по отношение на автомобилни горива, Бензин, несъдържащ
олово, Автомобилни горива – Гориво за дизелови двигатели, Газьол за извън пътна
техника, Газьол за промишлени и некомунални цели и др.
За бензин А -95 също е установено несъответствие в
резултат на лабораторните изследвания на взетите проби.
Съставена е Покана № 84-00-152 от 03.10.2019г. до
Управителя на „***“оод, за явяване в ДАМТН- Главна дирекция „Контрол на
качеството на течните горива“ за съставяне на актове за установяване н
административни нарушения, поучена на ръка от барманката на бензиностанцията в
село Болярци Янева Велкова.
Съставен е акт за установяване на административно
нарушение № А – 435 от 08.11.2019г. относно несъответствието на изпитаното
гориво за дизелови двигатели с нормативните изисквания по показател пламна
температура, което е квалифицирано като нарушение по чл. 8, ал.2 от ЗЧАВ вр.чл.
6 т.2 Приложение № 2 от НИКТГУРНТК.
Въз основа на него е издадено и обжалваното наказателно
постановление.
От изготвена по делото съдебно – химическа
експертиза се установява, че процесното
дизелово гориво е било изпробвано в Стационарна лаборатория – София на ГДККТ.
Показателите на горивото отговарят на Приложение № 2 към чл. 6 т.2 „Гориво за
дизелови двигатели“ от „Наредба за качеството на горивата“.Изключение прави
показателя пламна температура. Горивото не е изпитвано в подвижна лаборатория
по описаните показатели. Няма и необходимата експертиза за съответствие на
дизеловото гориво изискванията за
качество, която би следвало да се издаде на база Протокол от подвижна
лаборатория. Установената практика на ГДККТГ е да се изпитват горивата в
Подвижна и Стационарна лаборатория и да се издават съответно експертно
заключение и Констативен протокол. Анализът само на една лаборатория не може да
даде отговор на критериите за прецизност на измерване на резултатите съгласно EN
ISO 4259&2017. В протокол №
Пд 086 / 01.10.2021г. за проверка и вземане на проба от течно гориво, няма
информация за замерване на температурите на пробите, околната среда и температурата на съхранение на чантата.
Споменатите по – горе стандарти третират въпросите за посочените температури.
Пробите за бензин А - 95 са поставени със запушалките
надолу с охладителна в хладилна чанта. Но за пробите от дизелово гориво липсват
данни как са пренесени от обекта до стационарната лаборатория. Пробите са взети
с накрайник – удължител за дизелово гориво. Съгласно стандарт БДС EN 14275:2013 би означавало – с хлабаво удължител за
дизелово гориво. От т. 6.3 на същия стандарт има изискване преди да се вземат
пробите, да се източат най - малко 4 литра гориво, което изискване не е
отразено в протокола, че е спазено.
Няма зависимост на пламната температура на процесното
дизелово гориво с допустимите пределни концентрации вредните вещества и да се прецени какви са им завишенията,
оказващи вредно влияние върху околната среда и човешкия организъм. Другите
показатели, по които е анализирано горивото – метанов индекс, плътност,
съдържание на сяра, дестилационни характеристики и съдържание на метилов естер
на мастни киселини FAME са в допустимите норми на Приложение № 2 от Наредбата за
качеството на горивата и нямат вредно въздействие.
По
доказателствата:
Така приетите за установени факти по делото, съдът намери
за доказани от показанията на актосъставителя Е.С. и на присъствалата при
извършване на проверката Н.М., които съдът кредитира като обективни
последователни, логични, непротиворечиви и подкрепени и от писмените
доказателства по делото, поради което и ги кредитира.
Съдът кредитира и изготвената по делото химическа
експертиза като обоснована и правилна.
Като надлежно приобщени и достоверни, съдът кредитира и
всички писмени доказателства, приложени по делото.
От
правна страна:
Съгласно чл. 8, ал.2 от ЗЧАВ, се забранява
пускането на пазара, разпространението, транспортирането и използването на
течни горива, които не отговарят на някое от изискванията за качество,
определени в наредбата по ал. 1.
Съгласно чл. 2 от „Наредба за изискванията за качеството
на течните горива, условията, реда и начина за техния контрол“ , тя е приложима
и за дизелови горива.
Съгласно Чл. 6, т.2 от Наредбата, течните
горива трябва да отговарят на следните изисквания за качество:
2. (изм. - ДВ, бр. 69 от 2005 г., в
сила от 23.08.2005 г.) горива за дизелови
двигатели съгласно приложение № 2;
Приложение 2 към наредбата указва, че пламната температура трябва да е над
55 градуса по целзий, съгласно БДС EN ISO 2719.
Съгласно чл. 4 5 чл. 5 от наредбата,
чл.4. (1) Лицата, които
пускат течни горива на пазара, са длъжни да осигурят, гарантират и оценят
съответствието им изискванията за
качество.
(2) Лицата, които пускат течни горива на пазара, са длъжни да съставят
декларация са съответствие с изискванията за качество за всяка партида.
(3) течнитегорива при пускането им
на пазара, разпространението, транспортирането, съхранението и използването им
се
придружават от декларацията за съответствие.
Чл.5. Лицата, които
разпространяват, транспортират, съхраняват или използват течните горива в
местата по чл. 15 от наредбата , са длъжни да извършват тези дейности с течни
горива, които съответстват на изискванията за качество, придружени с декларация
за съответствие на всяка партида и са с наименования и предназначение,
определени съгласно чл. 6 и § 1, т.1 - 7 от
допълнителната разпоредба.
Следователно, чл.8, ал.2 от ЗЧАВ е спазен от дружеството
– жалбоподател, защото то е приело пуснато на пазара дизелово гориво, което и
напълно съответно на изискванията за качество, за което е придружено и доказано
с посочените в наредбата документи, които и контролните органи са проверили.
Ако това дизелово гориво, не съответства на изискванията
за качество, то тогава отговорност за това вменено на дружеството –
жалбоподател адм.нарушение, следва да се носи от лицето, което е пуснало на
пазара и е издало горепосочените документи за дизеловото гориво, обект на
проверката.
Съгласно чл.15 от наредбата, дружеството – жалбоподател е
лице, което разпространява и съхранява течни горива в местата по чл. 15 от
наредбата, - резервоари
за съхранение и използване на течни горива в търговски производствени складови
обекти.
-
В резервоари за съхранение и
използване на течни горива в търговски, производствени и складови обекти
- В
петролни бази и терминали
- В бензиностанции от колонките за зареждане
- от подвижни цистерни за превоз на течни горива.
Същото разпространява дизелово гориво, което притежава всички документи за
неговото съответствие с изискванията за качество, предоставени от доставчика
му.
Така, то реално е покрило
нормативните изисквания за предоставяне на горива, отговарящи на всички
стандарти за качеството им, като е изпълнило всички изисквания относно
документацията за това, разписани в нормата на чл. 4 и 5 от наредбата.
На
следващо място, съгласно чл.17. пробите от течни горива от резервоара и тръбопроводи де
вземат съгласно БДСENISO3170 и БДСENISO3171.
Съгласно Чл.18. ал.1 от наредбата : “Проби
от течни горива от бензино се вземат от дюзата – накрайника на ръкохватка на
дозиращата помпа директно в едно литрови съдове за еднократна употреба, с
помощта на удължител, непозволяващ разплискване, дозапълване на около на около
85 на сто от съда.
(2) Преди
вземането на пробата съдовете за еднократна употреба се промиват със
съответното гориво. „
Видно е, че пробите са взети в
посочените еднолитрови съдове за еднократна употреба, със запълване на 85 процента
от тях и след промиване, като са взети 6 броя проби и са източени общо 6 литра
гориво.
Видно от заключението на химическата
експертиза, стандартът, по който се взема пробата изисква източване на 4 литра
от горивото, преди нейното взимане, което изискване не е спазено. Не е посочено
и какъв е вида и температурата на чантата, в която това дизелово гориво е било
съхранявано и транспортирано.
Това налага
извода за неспазване на изискванията за вземане на проби, за тяхното
транспортиране по начин, който да изключи влошаване на качеството на иначе по
документи отговарящо на нормативните изисквания гориво, до изпитването му в
лабораторията, както и компроментира резултатите от изпитването на същото.
Това от правна страна налага извода за
липса на доказаност на извършеното адм.нарушение, тъй като доказателствата за
същото са компроментирани и недостоверни и от друга страна – до липса на
осъществено от обективна страна на вмененото адм.нарушение.
Това е така, тъй като санкционираното
дружество – жалбоподател, реално е изпълнило нормативните изисквания по чл. 8,
ал.2 от ЗЧАВ, тъй като съгласно чл. 5 от Наредбата, лицата, които
разпространяват, транспортират, съхраняват, или използват течни горива в
местата по чл. 15 от наредбата, са длъжни да извършват тези дейности с течни
горива, които съответстват на изискванията за качество, придружени с декларация
за съответствие на всяка партида и са с наименования и предназначение,
определени в чл. 6 и
§
1, т.1
– 7 от допълнителната разпоредба.
Относно чл. 6 т.2 от наредбата, тази норма сочи на
съблюдаван от лицата, които са доставили дизеловото гориво и те са доказали
това съответствие с надлежните документи, които проверяващите органи са
установили, че са налице и доказват такова съответствие.
Компроментирането на начина на вземане на пробите, като
не са спазени стандартите за това и неяснотата каква е била температурата на
чантите, превозното средство и мястото на съхранение, при все, че е посочено,
че това са метали съдове, където топлообмена както при високи така и при ниски
температури и изключително бърз и влияе върху съдържанието на същите, чрез
температурни въздействия, сочи на тотално компроментиране на
достоверността на резултатите от
изследванията и налага единствения възможен извод, за това, че именно
установените показатели на дизеловото гориво са тези, които са относими към
намиращото се в бензино - колонката и резервоара, от където са взети.
На следващо място, следва да се посочи, че субект на
вмененото адм.нарушение са единствено лицата, които пускат на пазара течни
горива.
Дружеството – жалбоподател само съхранява и
разпространява такива в обект по чл. 15 от наредбата, но не пуска на пазара
такива.
Това е така, тъй като съгласно чл. 8, ал.2 от ЗЧАВ, :“ Забранява се пускането на пазара,
разпространението, транспортирането и използването на течни горива, които не
отговарят на някое от изискванията за качество, определени в наредбата по ал.
1.“
Съгласно чл. 8 от наредбата: “Оценяването на
съответствието на течните горива с изискванията за качество тях се извършва от
лицата, които ги пускат на пазара“.
Това става,
съгласно чл. 91 ал.1 от Наредбата: „Оценяването на съответствието на течните горива си зискванията за качество се
извършва след изпитване на представителна проба от всяка партида течно гориво.
Следователно,
след като такова изпитване е направено и са предоставени както при доставката,
така и при проверката, всички документи за това, тази нормативни изисквания
първо са спазени.
Следователно, липсва съставомерност на вмененото адм.нарушение,
същото се явява и недоказано, което
прави издаденото за него обжалвано наказателно постановление напълно
незаконосъобразно и налага неговата отмяна.
По
разноските:
Дължат се разноски от въззиваемата страна, на основание
чл. 63д от ЗАНН вр.чл. 143, ал.1 т АПК, за химическа експертиза, платени като
депозит от страна на дружеството – жалбоподател, в размер на 508,30 лева-
петстотин и осем лева и тридесет стотинки, които следва да се заплатят на
дружетвото – жалбоподател.
С оглед на което и на основание чл.63, ал.1 от ЗАН,
Съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯВА
НП № КГ -2317 от 30.04.2020г. на Председателя на Държавната агенция за
метрологичен и технически надзор /ДАМТН/, с което на „***“оод, ЕИК: *********
със седалище и адрес на управление: град ***, представлявано от Б.А.В., е
наложена имуществена санкция в размер на 10 000 лева - десет хиляди лева,
за нарушение по чл. 8, ал.2 от ЗЧАВ вр.чл. 6, т.2 приложение № 2 от НИКТГУРНТК,
като постановено при нарушение на административно – производствените правила и
като незаконосъобразно.
На основание чл. 63д, ал.1 от ЗАНН вр.чл. 143, ал.1 от АПК, ОСЪЖДА Държавната агенция за метрологичен и технически надзор /ДАМТН ДА
ЗАПЛАТИ НА ***“оод, ЕИК: ********* със седалище и адрес на управление: град ***,
представлявано от Б.А.В., разноски по делото, в размер на 508,30 лева –
петстотин и осем лева и тридесет стотинки.
Решението да се съобщи на дружеството – жалбоподател и на
въззиваемата страна.
Решението
подлежи на обжалване пред Административен съд – Пловдив,чрез Районен съд –
Асеновград, в 14 – дневен срок от неговото съобщаване на страните, по реда на
глава 12 от АПК, на касационните основания, визирани в НПК.
Районен съдия: