Р Е Ш Е Н И Е
№ 142
гр. Пловдив, 09.03.2020 година
ОКРЪЖЕН СЪД -
ПЛОВДИВ, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, ХІ състав, в закрито заседание на
09.03.2020 г., в състав
СЪДИЯ : МИГЛЕНА ПЛОЩАКОВА
като разгледа търговски дело № 155 /
2020 г. по описа на ОС - Пловдив, докладвано от съдия Площакова, намира за
установено следното:
Производство по чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано е въз основа на жалба на „Сирекс“ ООД против отказ рег. №
20200214154613-4 / 20.02.2020 год. на длъжностно лице към Агенция по вписвания,
подадена по електронен път на 24.02.2020 год. Изложени са подробни съображения
за незаконосъобразност на атакувания отказ, като се иска същият да бъдат отменен
и се задължи АВп. да извърши исканото вписване - прехвърляне на дружествените
дялове в „Сирекс“ ООД от „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД на
приобретателя ЕТ „Грейт – Г. С.“. Към жалбата е приложена преписката по
издаване на обжалвания отказ, както и допълнителни приложения, за които според
жалбоподателя, че не са му били дадени указания
да представи по реда на чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ, а са послужили като
основание за отказа.
Съдът, след като прецени приложените доказателства, запозна се вписванията
по партидата на дружеството и взе предвид изложените в жалбата доводи, намира
за установено следното:
По допустимостта:
Жалбата е подадена от пълномощник, снабден с изрична представителна власт
да предприеме действия по вписване на промените по партидата на „Сирекс“ ООД,
включително с право да обжалва евентуален отказ по заявлението за вписване.
Налице е правен интерес от обжалване на негативния за заявителя охранителен
акт. Съдът приема, че жалбата, която е подадена на 24.02.2020 год., т.е. четири
дни след постановяването на отказа, е депозирана в законовия срок. Представени
са доказателства за внасянето по сметка на ОС - Пловдив на дължимата държавна
такса за обжалването на отказа. Поради това жалбата е допустима.
По същество:
На 21.02.2020 год. по партидата на „Сирекс“ ЕООД е подадено заявление за
вписване на промени в обстоятелствата, касаещи дружеството – прехвърляне на
притежаваните от „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД дружествени дялове на
стойност 1 620 лв. на друг съдружник в дружеството – ЕТ „Грейт – Г. С.“. Към
заявлението е приложен договор за прехвърляне на дружествени дялове с
нотариална заверка на подписите и на съдържанието от 07.09.2018 год.; протокол
от ОСС на „Сирекс“ ООД, проведено на 04.09.2018 год., ведно с покани за
свикването му, декларация по чл. 129, ал. 2 ТЗ от прехвърлителя и приобретателя
по сделката и от самото дружество „Сирекс“ ООД; актуализиран текст на
дружествен договор и др. приложения. Заявлението е подадено от адвокат, изрично
упълномощен да заяви промените. На заявителя са давани трикратни указания от
17.02., от 18.02. и от 20.02.2020 год., в изпълнение на които са подадени три
заявления Ж1, след което е постановен и отказът. Мотивите за постановяването му
са няколко: заявено е заличаване на съдружник въз основа на договор за
прехвърляне на дружествени дялове между съдружници, но не е заявена вписване
промяна на стойността на дяловете на купувача; декларациите по чл. 129 ТЗ
датират от 2018 год., а е необходимо те да са актуални към датата на заявеното
вписване, „предвид конститутивния характер на вписването“; не са представени
убедителни доказателства за редовното свикване на ОСС, проведено на 04.09.2018
год.
Във връзка с
поисканото вписване, съдът констатира следното:
Дружеството „Сирекс“
ООД е пререгистрирано по реда на ЗТР през 2008 год. Капиталът му е в размер на
9 000 лв., внесен изцяло. Съдружници в дружеството са три лица: ЕТ „Грейт
– Г. С.“, притежаващ дялове на стойност 6 640 лв. /съставляващи 73,78% от
капитала/; „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД, притежаващ дялове на
стойност 1 620 лв. /представляващи 18% от капитала/ и физическото лице Б.Н.Б.,
притежаващ дялове на стойност 740 лв. /8,22% от капитала/.
По отношение на
съдружника „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД е било открито производство
по ликвидация. В хода на това производство, на 16.07.2018 год. Министърът на
туризма е отправил писмо до ликвидатора на дружеството, с което е дал
съгласието си за прекратяването на участието на акционерното дружество в други
дружества. В изпълнение на така дадените му правомощия, на 18.07.2018 год.
ликвидаторът на „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД е отправил предложение
до ЕТ „Грейт – Г. С.“ да изкупи притежаваните от ликвидиращото се дружество 162
дяла от капитала на „Сирекс“ ООД за сумата 2543 лв. С писмо от 20.07.2018 год.
ЕТ „Грейт – Г. С.“ е уведомил дружеството в ликвидация, че приема
предложението.
На 02.08.2018 год.
са предприети действия по свикване на ОСС на „Сирекс“ ООД на 04.09.2018 год. с
дневен ред: вземане на решение за покупка на притежаваните от „Верига за
младежки туризъм – Орбита“ АД дялове, вземане на решение за заличаването на
това дружество като съдружник и съобразно взетите решения – вземане на решение
за приемане на нов дружествен договор.
Поканата е лично
връчена на ликвидатора на „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД на
03.08.2018 год. и на Г.С.на 02.08.2018 год. Предприети са действия по
връчването ѝ и на третия съдружник Б.Б.. Поканата първоначално е изпратена по пощата на
адрес гр. *** с препоръчано писмо с обратна разписка, но пратката е върната
непотърсена. От представената справка ГРАО се установява, че писмото е било
адресирано до постоянния и настоящия адрес на Б.. Впоследствие са предприети
действия по връчване на поканата за ОСС чрез нотариална покана. Поканата е
връчена при условията на чл. 47 ГПК чрез залепване на уведомление.
Уведомлението е било залепено на 20.08.2018 год., до 03.08.2018 год. никой не
се е явил в нотариалната кантора, за да получи поканата и нотариусът е
удостоверил редовност на връчването на 04.09.2018 год.
На 04.09.2018 год.
е проведено ОСС на съдружниците на „Сирекс“ ООД, на което са присъствали
представителите на „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД и на ЕТ „Грейт – Г.
С.“. Взето е решение ЕТ „Грейт“ да закупи дружествените дялове на ликвидиращото
се дружество, „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД да бъде заличен като
съдружник поради прекратяване на участието му, което според чл. 19 от
дружествения договор настъпва с простия факт на обявяването му в ликвидация и
за приемане на актуализиран дружествен договор. Протоколът от ОСС е с
нотариална заверка на подписи и съдържание от 07.09.2018 год.
На 07.09.2018 год.
е сключен в писмена форма договор за прехвърляне на дружествени дялове, по
силата на който „Верига за младежки туризъм – Орбита“ АД е прехвърлило на ЕТ
„Грейт – Г. С.“ притежаваните от него 162 дружествени дяла, всеки на стойност
10 лв. Договорът е с нотариална заверка на подписи и съдържание.
От справка в ТР се
установява, че прехвърлянето на дружествените дялове вече е било заявено за
вписване през 2018 год., но по заявлението е постановен отказ, който е
потвърден от ПОС и ПАС. Основен мотив за потвърждаването на отказа по т.д. №
816/2017 год. е липсата на редовна покана за ОСС от 04.09.2018 год. до
съдружника Б.Б., която да е връчена повече от седем дни преди събранието, в
съответствие с нормата на чл. 139, ал. 1 ТЗ.
Междувременно /при
справка в Търговския регистър/ прехвърлителят на дружествените дялове „Верига
за младежки туризъм – Орбита“ АД, след приключило производство по ликвидация,
понастоящем е заличен търговец.
Според нормата на
чл. 129, ал. 1 ТЗ дружественият дял се прехвърля, като прехвърлянето от един
съдружник на друг се извършва свободно. Според ал. 2 прехвърлянето на
дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване
на подписи и съдържание, извършени
едновременно и се вписва в Търговския регистър.
В случая се
установи, че между съдружници в „Сирекс“ ООД е сключен договор за продажба на
дружествени дялове в предписаната от закона форма. Съгласие за сключването на
договора от страна на Б.Б. не е било необходимо, тъй като прехвърлянето на
дялове между съдружници се извършва свободно. Отчуждителният ефект на сделката
е настъпил със сключването на договора. Считано от подписването на сделката –
07.09.2018 год. собственик на 162 дяла от капитала на „Сирекс“ ООД е ЕТ
„Грейт“. Настъпилата правна промяна следва да се впише в Търговския регистър,
за да бъде дадена публичност на тази промяна и поддържано доверието в
Търговския регистър. Вписването на прехвърлянето на дружествени дялове има
оповестително, а не конститутивно действие, както е посочило длъжностното лице
/в този смисъл Решение от 22.12.2006 г. на ВКС по
т. д. № 451/2006 г., I ТО,
Решение № Т-319 от
16.06.2010 г. на САС по т.
д. № 2642/2010 г., ТО, 3-ти с-в и пр./
След като е
променен титулярът на дяловете с подписването на договора за продажба от
07.09.2018 год., осъществено в правния мир е обстоятелството, чието вписване се
иска и новонастъпилото обстоятелство следва да бъде вписано. Дали същевременно
е заявено и вписване на размера на притежаваните от едноличния търговец дялове
в поле 19 на група „основни обстоятелства“ или не е заявено, не може да служи
като основание за отказ, тъй като липсва нормативно изискване в тази насока.
Както самото длъжностно лице е посочило в отказа си, това обстоятелство не е
задължително за вписване. То може да бъде заявено за вписване допълнително, а
дотогава противоречието между размер на капитала и сбора от размерите на
притежавани от оставащите двама съдружници дялове ще бъде преодолявано от
третите лица след справка по обявения дружествен договор.
Обстоятелството, че
за ОСС на „Сирекс“ ООД, проведено на 04.09.2018 год., съдружникът Б.Б. не е бил
своевременно поканен, не се отразява съществено върху извода дали заявеното за
вписване обстоятелство следва да бъде вписано. Прехвърлянето на дружествени
дялове между съдружници е свободно и не е било необходимо решение на ОСС, с
което да се изрази съгласие единият съдружник да закупи дяловете на другия.
Прекратяването на участието на съдружника, прехвърлил всичките си дялове, е
законна последица от договора, с който акционерното дружество съдружник се е
разпоредило с всички свои дялове в „Сирекс“ ООД. Новият дружествен договор е
променен единствено във връзка с участващите в дружеството съдружници, което
също е законна последица от сключения договор. Поради това съдът в настоящия си
състав приема, че с нередовната покана за ОСС от 04.09.2018 год. до съдружника
Б.Б. не са накърнени по никакъв начин гарантирани от закона негови права. По
точките от дневния ред са гласували съдружници, притежаващи 91% от капитала на
дружеството, което мнозинство е достатъчно за приемане на всички решения от дневния
ред, в т.ч. и решение за промяна в дружествения договор - съобразно чл. 17.6.
от обявения към момента дружествен договор, който препраща към чл. 137, ал. 3 ТЗ, необходимото мнозинство е ¾ или 75%, което е надвишено.
Дори с решението на
ОСС от 04.09.2018 год. да бяха накърнени права на съдружника Б., той е имал
възможност да оспори законосъобразността им в предвидените от чл. 74, ал. 2 ТЗ
срокове, които понастоящем отдавна са изтекли. При служебна справка в
деловодната програма на съда се установи, че иск по чл. 74 ТЗ от нередовно
поканения съдружник срещу дружеството не е бил предявен. Поради това пороците
на решението, в случай че същото е имало такива, са санирани.
Следва да се има
предвид, че ново ОСС на вписаните към момента по партидата на „Сирекс“ ООД
съдружници не може да бъде отново проведено, предвид заличаването на
ликвидиралото се АД от търговския регистър. Поради това извън правилата на
формалната логиката е от заявителя да се изисква представяне на ново решение на
ОСС, на което всички досега вписани съдружници да са редовно и своевременно
поканени.
Със заявлението са
били представени декларации, че не са налице неизплатени трудови
възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и
служителите, в съответствие с чл. 129, ал. 1 ТЗ. Въпреки трите указания на
длъжностното лице, на заявителя не са били давани указания за необходимостта
тези декларации да са актуални към датата на заявеното вписване, т.е. към 2020
год. В изпълнение на указания, които напрактика са дадени за първи път в
отказа, актуализирани декларации с дата м. 02.2020 год. са представени с
жалбата до съда. Те изхождат от управителя на „Сирекс“ ООД, от приобретателя ЕТ
„Грейт – Г. С.“, а по отношение на заличения търговец „Верига за младежки туризъм
– Орбита“ АД е представено удостоверение от 2020 год., че за периода от
01.09.2017 год. до 31.12.2019 год. не е имало наети лица по трудови
правоотношения, т.е. не са нали обективни основания да се очаква, че е
настъпила промяна в обстоятелствата по чл. 129, ал. 1 ТЗ, които вече са били
декларирани от ликвидатора на това дружество с предходната декларация от
07.09.2018 год., докато дружеството все още е съществувало в правния мир.
Поради изложените
съображения, съдът приема, че заявените обстоятелства подлежат на вписване.
Отказът на
длъжностното лице се явява незаконосъобразен и следва да се отмени. В
съответствие с чл. 25, ал. 5 ЗТР на Агенцията по вписванията следва да бъдат
дадени указания да извърши заявеното вписване.
Мотивиран от изложеното, съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ
отказ № 20200214154613-4/20.02.2020 год. на Агенция по вписванията,
постановен по заявление А4 с входящ номер 20200214154613 от 14.02.2020 г. на длъжностно
лице към Агенцията по вписванията за вписване на нови
обстоятелства по партидата на „СИРЕКС“ ООД, ЕИК *********.
ЗАДЪЛЖАВА
Агенция по вписванията да извърши поисканото
със заявление обр. А4 вх. 20200214154613 от 14.02.2020 г. вписване по партидата на
„СИРЕКС“ ООД, ЕИК *********.
Решението е окончателно и не
подлежи на обжалване.
Препис от решението да се изпрати
на Агенция по вписванията за сведение и изпълнение.
СЪДИЯ:
…………………………..