гр.Поморие, 06.07.2020год.
В ИМЕТО НА НАРОДА
ПОМОРИЙСКИЯТ РАЙОНЕН СЪД, наказателна колегия в
публично съдебно заседание на единадесети юни през две хиляди и двадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
Нася Япаджиева
при
участието на секретаря: Валентина Атанасова, като разгледа докладваното от
съдия Н. Япаджиева
НАХД N 75 по описа за 2020год. и за да
се произнесе взе пред вид
следното:
Производството е образувано по
постъпила жалба от „Ч.”ООД ЕИК... представлявано от Д.П. *** срещу НП
№7337/25.03.2020г. на Заместник Министър на културата, с което на търговското
дружество е наложено административно
наказание имуществена санкция в размер 2500 /две и петстотин/ лева, на
основание чл.97, ал.1, т.5 предл.3 от Закона за
авторското право и сродните му права /ЗАПСП/ затова, че при извършена проверка
на 19.08.2019г. в търговски обект – ресторант „П.“ в гр.А., общ.Поморие,
стопанисван от „Ч.”ООД ЕИК..., представлявано от Д.П.Ч. и Р.Г.И. заедно и
поотделно със адрес на управление гр.А. ул.... се
установило, че обектът е отворен за посетители и е озвучен с музикални
произведения, като е констатирано използване чрез публично изпълнение на запис
на звукозаписи, между които: 1. „N'oubliez jamais“ в изпълнение на Joe
Cocker; 2. „Тhe Lady in Red“
в изпълнение на Chris de Burgh. В жалбата се навеждат доводи за незаконосъобразност на наказателното постановление и се
иска отмяната му. В съдебно заседание жалбоподателят
не се явява и не се представлява. Твърди се неправилно приложение на
материалния закон при подвеждане на приети за установени факти, както и
допуснато съществено нарушение на процесуалните правила – несъобразяване с
разпоредбата на чл. 18 от ЗАНН. Излагат се и доводи за маловажност на случая по
см. на чл. 28 от ЗАНН. Прави се и алтернативно искане – за евентуално
намаляване размера на имуществената санкция до предвидения в закона минимум.
В
становище Административно наказващия орган, чрез процесуалният си представител,
прави искане НП да бъде потвърдено като правилно и законосъобразно. Претендира
разноски.
Жалбата е допустима, тъй като е подадена в
срок, от лице активно легитимирано и имащо правен интерес от атакуване на наказателното постановление.
Съдът след преценка на събраните по делото
доказателства, намира за установено следното:
На
19.08.2019г. Ч.И.П. главен инспектор в дирекция Авторско право и сродните му
права при Министерство на културата, е извършил проверка в присъствието на
свидетеля Н.С.Н.служител на РУ на МВР Поморие и М.К.В. – сервитьор в ресторант П.
гр.А., общ.Поморие, стопанисван от „Ч.”ООД ЕИК... представлявано от Д.П.Ч. и Р.Г.И.
заедно и поотделно със адрес на управление гр.А. ул.....
г-жа В. обяснила, че обекта е с работно време от 09.00 часа до 24.00 часа и се
озвучава с музика през цялото работно време. Проверяващият констатирал
озвучаване на ресторанта, като музиката звучала от колони с усилвател, включен
към компютър. По време на проверката в обекта от колоните с усилвател, включен
към компютър звучали запис, между които: 1. „N'oubliez jamais“ в
изпълнение на Joe Cocker;
2. „Тhe Lady in Red“ в изпълнение на Chris de Burgh,
като за разпознаване на звукозаписите е използвано служебно мобилно устройство
със серия № R 58JA6JY54R с инсталирани съгласно заповед №РД 09-281/19.05.2017г.
програми Saund Haund, Shazam, Teack ID. Върху
произведението „N'oubliez jamais“ в
изпълнение на Joe Cocker
носител на продуцентски права е WARNER, чрез лицензияанта си за България „Орфей Мюзик“
ЕООД член на „Профон“, а върху произведението „Тhe Lady in
Red“ в изпълнение на Chris de Burgh, носител на продуцентските права е UNIVERSAL чрез лицензията
си за България Юнивърсъл Мюзик
Румъния, член на „Профон“. Проверяващият е поискал от
г-жа В. да бъдат представени договори за получено съгласие за публично
изпълнение на музикалните произведения, но такива не били представени, тъй като
не били сключвани с носителите на авторски и/или сродни права спрямо
конкретните посочени по-горе музикални произведения. Изготвен бил на място
констативен протокол №7337/19.08.2019г., в който било описано констатираното и
с който било наредено на „Ч.”ООД да се яви на 05.09.2019г. в Министерство на
културата Дирекция „Авторско право и сродните му права“ и да представи договори
за авторските и сродните права за публично изпълнение на музикални произведения
и/или други документи, доказващи отстъпените права на използваните музикални произведения.
Указано било да се представят и евентуални договори с носители на продуценските права или съответната организация за
колективно управление на права, въз основа на които са придобити правата за
публично изпълнение чрез запис на техните звукозаписи в обекта на проверката.
На посочената дата не се явява представител на „Ч.”ООД и не били представени
исканите договори. С писмено запитване
до Сдружение "ПРОФОН" Организация за колективно управление в частна
полза правата на продуцентите на звукозаписи и музикални видеозаписи,
регистрирано с Удостоверение № 26-00- 0550/27.10.2011 г. в регистъра по чл.
94г, ал.1 от ЗАПСП, воден в Министерството на културата е получен отговор на
дружество "ПРОФОН" с изх. №62-00-331/27.09.2019г. в което се посочвали
носителите на продуцентските права върху
звукозаписите, установени по време на проверката, както и техните представители
за територията на Република България, а именно 1.„N'oubliez
jamais“ в изпълнение на Joe
Cocker носител на продуцентски
права е WARNER, чрез лицензияанта си за България
„Орфей Мюзик“ ЕООД член на „Профон“,
а върху произведението 2.„Тhe Lady
in Red“ в изпълнение на Chris de Burgh,
носител на продуцентските права е UNIVERSAL чрез лицензияанта си за България Юнивърсъл
Мюзик Румъния, член на „Профон“.
Видно от получения от Профон отговор, дружество „Ч.”ООД
е сключил договор с дата 23.08.2019г. който влиза в сила от датата на
сключването му и договор с „Музикаутор“ от
26.08.2019г. гр. София, представляваща изпълнение на текущото за цялата 2019г.
и 2020 г. парично задължение съгласно Приложение № 1 към договора за публично
изпълнение от една страна като ползвател и от друга
МУЗИКАУТОР СНЦ - сдружение за колективно управление на авторски права на
композитори, автори на литературни произведения, свързани с музика и музикални
издатели от друга, по силата на чл. 1, ал. 1 от който "МУЗИКАУТОР СНЦ в
качеството си на организация за колективно управление на авторски права по
смисъла на чл. 40 от ЗАПСП отстъпва на ползвателя
срещу възнаграждение и за определен срок неизключителното
право за използва при условията, по начините и в границите, определени по-долу
в настоящия договор, публично "на живо" или чрез запис, всякакви вече
разгласени музикални и литературни произведения, свързани с музика, правата за
публично изпълнение, върху които са му предоставени за управление или ще му
бъдат предоставени по време на действието на този договор от неговите членове
или от членовете на чуждестранни организации, с които МУЗИКАУТОР СНЦ има
сключени договори за взаимно представителство. Заявката от страна на „Ч.” ООД
за сключване на договор с МУЗИКАУТОР СНЦ била от 26.08.219 г. Срокът на
договора влизал в сила от датата на сключването му – от 26.08.2019 г., но
съгласно чл. 21, ал. 2 от същия договор ползвателят
дължи плащане на компенсационно възнаграждение за използване на произведения от
репертоара на МУЗИКАУТОР от първи януари на годината на подписване на договора
– т. е. от 01.01.2019 г. – уреждащ отношенията между страните и от преди датата
на сключването му, вкл. и към датата на проверка в обекта ресторант "П."
– 19.08.2019 г. С писмо изх. № 62-00-331/09.10.2019 г. по описа на Министерство
на културата била отправена писмена покана до представляващата „Ч.”ООД, в която
се посочвало, че следва да се яви на 24.10.2019 г. в Министерство на културата,
за съставяне на АУАН. На указаната представител не се явил. На 25.10.2019г. в
отсъствие на представляващото го лице „Ч.”ООД Ч.И.П. - главен инспектор в
дирекция Авторско право и сродните му права при Министерството на културата е
съставил Акт за установяване на административно нарушение №7337/25.10.2019г. в
присъствието на свидетелите Б.Б.Д. и Л.А.А.
Доколкото представените от „Ч.”ООД договори
били от дата на сключване 23.08.2019г. и 26.08.2019г. и въз основа на събраните
официални документи Ч.П. приел, че към 19.08.2019 г. в обекта ресторант – П. от
страна на „Ч.”ООД било извършено административно нарушение по см. на чл. 97,
ал. 1, т. 5 пр. 3 от ЗАПСП, тъй като в нарушение на чл. 86, ал. 1, т. 3 пр. 1 вр. чл. 72, т. 2 от ЗАПСП – без съгласие на носителите на
сродни права – на продуценти върху звукозаписи, е осъществило публично
изпълнение на звукозаписите 1. „N'oubliez jamais“ в изпълнение на Joe
Cocker; 2. „Тhe Lady in Red“
в изпълнение на Chris de Burgh. Въз основа на АУАН и на останалите материали
по административната преписка на 25.03.2020 г. АНО е издал атакуваното
наказателно постановление /НП/ № 7337/25.03.2020г., с което на „Ч.”ООД било
наложено административно наказание имуществена санкция в размер на 2500 лв. –
близък до минимално предвидения в приложената санкционна
норма на чл. 97, ал. 1 от ЗАПСП размер – предвиден е размер на имуществена
санкция от 2000 до 20000 хиляди лева. Така изложената фактическа
обстановка съдът прие за безспорно установена въз основа на: показанията на св.
Ч.П., АУАН, констативен протокол, покани, пълномощно, договори, приложения към
тях, известия за доставяне, платежно нареждане, удостоверение за регистрация на
дейност по колективно управление на права, оправомощителни
заповеди.
Въз основа на така приетата от несъмнените
доказателства и изложена фактическа обстановка настоящият съдебен състав прие,
че ангажираната спрямо „Ч.”ООД административна отговорност за нарушение по см.
на чл. 97, ал. 1, т. 5 пр. 3 от ЗАПСП следва да отпадне като атакуваното НП №
7337/25.03.2020 г. следва да бъде отменено изцяло като незаконосъобразно. Съгласно
чл. 97, ал. 1, т. 5 от ЗАПСП "Който в нарушение разпоредбите на този
закон: т. 5 използва чрез публично изпълнение на запис произведения, записани изпълнения,
звукозаписи, записи на филми или други аудио-визуални
произведения, радиопрограми или телевизионни програми; ". В конкретния
случай в търговски обект стопанисван от дружеството „Ч.” ООД" ресторант -
градина "П.", намиращ се в гр.А. на 19.08.2019 г. от колоните на
свързани към компютър, прозвучали музикалните произведения 1.„N'oubliez jamais“ в изпълнение на
Joe Cocker носител на продуцентски права е WARNER, чрез лицензияанта
си за България „Орфей Мюзик“ ЕООД член на „Профон“, а върху произведението 2.„Тhe
Lady in Red“
в изпълнение на Chris de Burgh, носител на продуцентските
права е UNIVERSAL чрез лицензияанта си за България Юнивърсъл Мюзик Румъния, член на
„Профон. Носител на продуценски
права на първото произведение е "Орфей Мюзик"
ЕООД, а върху произведението „Тhe Lady
in Red“ в изпълнение на Chris de Burgh,
носител е Юнивърсъл
Мюзик Румъния. Както "Орфей Мюзик"
ЕООД така и Юнивърсъл Мюзик
Румъния са членове на Дружество за колективно управление в частна полза правата
на продуцентите на звукозаписи и музикални видеозаписи и на артистите –
изпълнители "ПРОФОН". Така озвучени тези музикални произведения –
чрез колоните, които са към компютър, от музикална плейлиста,
предопределят и наличието на публичното им изпълнение. Към момента на такова
публично изпълнение „Ч.”ООД, не е разполагало с предоставено право – със
съгласие за публично изпълнение върху посочените звукозаписи на музикални
произведения от носителите на това сродно на авторското право – в нарушение на
чл. 86, ал. 1, т. 3 пр. 1 вр. чл. 72, т. 2 от ЗАПСП.
И актосъставител в АУАН, и административно – наказващ
орган в НП приемат, че нарушението по чл. 97, ал. 1, т. 5 от ЗАПСП, поради
което и конкретизират нарушението като такова по чл. 97, ал. 1, т. 5 пр. 3 от ЗАПСП.
Изложените обстоятелства в НП, а и
събраните доказателства по делото, дават основание да се счете от съда, че от
страна на „Ч.”ООД формално биха били осъществени със стореното на 19.08.2019г.
елементи от състава на административно нарушение по см. на чл. 97, ал. 1, т. 5
пр. 7 от ЗАПСП, като е посочено, че дружеството без да е имало това право е
използвало чрез публично изпълнение на запис на звукозаписите на две песни. В
този смисъл законът допуска всяко едно от правата спрямо отделно музикално
произведение да бъде обект на отделна защита. Т. е. спрямо песента „N'oubliez jamais“ в изпълнение на
Joe Cocker с носител на продуцентските
права "Орфей мюзик" ЕООД и „Тhe Lady in
Red“ в изпълнение на Chris de Burgh с носител на продуцентските права Юнивърсъл Мюзик Румъния и двете продуцентски
компании членове на "Профон" са нарушени
две самостоятелни права на два обекта на авторското право, като субектите на продуцентски права са две различни дружества, а авторите им
– две различни лица. След като са налице два обекта на закрила, то и засягането
на всеки един от тях ще представлява самостоятелно нарушение на правата,
гарантирани от ЗАПСП. В случая, обаче е
наложена имуществена санкция в размер на 2500 лв. без уточнение, за което от
двете нарушения се отнася, предвид че се твърди извършено от
дружеството-жалбоподател публично изпълнение на звукозаписи на две песни. По
този начин е допуснато съществено процесуално нарушение на императивното
правило, предвидено в разпоредбата на чл. 18 от ЗАНН, според която, когато с
едно деяние са извършени няколко административни нарушения или едно и също лице
е извършило няколко отделни нарушения, наложените наказания се изтърпяват
поотделно за всяко едно от тях. Ето защо в такъв случай е следвало да бъдат
наложени две самостоятелни наказания за всяко от нарушенията или АНО след
самостоятелна преценка да наложи наказание само за едно от тях, като посочи кое
е то. Допуснатото процесуално нарушение е съществено и не може да бъде
преодоляно пред настоящата инстанция с изменение на наказателното
постановление. От друга страна е препятствана и
възможността на съда да направи самостоятелна преценка за индивидуализация на
нарушенията във връзка със съответстващите им наказания. В този
смисъл Р/е №748/26.06.2020г. по к.адм.д. №518/2020г.
на БАдмС, Р/е №640/11.06.2020г. по адм.д №473/20г. на БАдмС.
Наред с това самостоятелно основание за
отмяна на обжалваното НП е според съда и неправилната преценка от страна на
административно – наказващият орган на наличните по делото все смекчаващи и
липсата на отегчаващи административната отговорност обстоятелства, което е
следвало да мотивира и евентуалното приложение на чл. 28 от ЗАНН – маловажност
на случая, без да се налага и административно наказание на жалбоподателя „Ч.”ООД.
Спрямо „Ч.”ООД няма доказателства да е било извършвано друг път, както и да е
било наказвано по – рано с друго НП за административно нарушение по ЗАПСП, т.
е. проявата от 19.08.2019 г. е първа и инцидентна. От страна на същото
търговско дружество „Ч.”ООД са били предприети действия по уреждане
предоставянето на ползването на право на публично изпълнение върху произведения
от страна на носителите на сродни права – чрез сключване на договор от 23.08.2019г.
и договор от 26.08.2019г. /преди още да е била изпратена покана за явяване на
представител от „Ч.”ООД за съставяне на АУАН/ с Дружество за колективно
управление в частна полза правата на продуцентите на звукозаписи и музикални
видеозаписи и на артистите – изпълнители "ПРОФОН", който договор е
уредил отношенията между Дружество за колективно управление "ПРОФОН"
и „Ч.”ООД. Договор от страна на „Ч.”ООД за уреждане ползването на произведения,
обекти на защита по ЗАПСП, е бил сключен и с друго Дружество за колективно
управление – "МУЗИКАУТОР". Според
съда АНО е следвало да счете случая за маловажен по см. на чл. 28 от ЗАНН без
да пристъпва към издаване на процесното НП и само да
предупреди дружеството, че при повторно нарушение ще му наложи наказание. Съдът
в това производство не е ограничен в самостоятелната си преценка за
приложението на чл. 28 от ЗАНН и доколкото конкретният случай се приема за
такъв, то и това се счита за достатъчно и самостоятелно основание за отмяна на
НП № 7337/25.03.2020г. като незаконосъобразно.
С оглед на изложеното настоящата инстанция
прие да отмени обжалваното наказателно постановление.
Предвид изхода на производството по делото,
а именно отмяна на обжалваното процесно наказателно
постановление – по съображенията по – горе за незаконосъобразност,
разноски следва да останат за сметка на адм.наказващия
орган – на Министерство на културата на Република България. За това и тази
претенция като неоснователна не следва да се уважава.
Мотивиран от
гореизложеното, на основание чл.63, ал.1 от ЗАНН, Районен съд – Поморие
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ Наказателно
постановление №7337/25.03.2020 г. на Заместник министър на културата, с което
на „Ч.”ООД ЕИК... представлявано от Д.П. ***, е наложено административно
наказание имуществена санкция в размер на 2500 /две хиляди и петстотин/ лв. за
нарушение на чл. 97, ал. 1, т. 5 пр. 3 от Закона за авторското право и сродните
му права /ЗАПСП/.
Решението подлежи на касационно
обжалване пред Административен съд – Бургас в 14-дневен срок от съобщението.
РАЙОНЕН СЪДИЯ: