Р Е
Ш Е Н
И Е
№ 12.06.2019
година гр.Търговище
ТЪРГОВИЩКИЯТ
ОКРЪЖЕН СЪД X състав
На дванадесети юни 2019 година
в закрито съдебно заседание в следния състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: БИСЕРА МАКСИМОВА
като разгледа докладваното от ПРЕДСЕДАТЕЛЯ
търговско дело №
47 по описа за 2019 г.
и за да се произнесе, взе предвид следното :
Производство
по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър.
Постъпила е жалба от „Тина
2017“ ООД, с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление:***, чрез
пълномощник и съдебен адресат адвокат И.Д., член на ВАК, със служебен адрес:
гр.Варна, ул.“Алеко Константинов“ № 10, против ОТКАЗ № 20190523145636 от
30.05.2019 година на длъжностното лице
по регистрацията към Агенцията по вписванията – Търговски регистър, по повод на
заявление с входящ № 20190523145636/23.05.2019 г. за промяна на обстоятелства
по отношение на дружество „Тина 2017“ ООД, с ЕИК *********, а именно
прехвърляне на дружествен дял между съдружници.
В жалбата се излага следното:
Съгласно чл. 22, ал. 5 от Закона за търговския регистър „Когато към заявлението
за вписване, заличаване или обявяване на търговеца или юридическото лице с
нестопанска цел не са приложени всички документи, които се изискват по закон,
или когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по
регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността.
Указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца или юридическото
лице с нестопанска цел, а когато е подадено заявление за регистрация на търговеца
или юридическото лице с нестопанска цел - на електронната страница на
агенцията, не по-късно от следващия
работен ден от постъпването на заявлението в регистъра. В случаите, когато
заявителят е посочил електронна поща, указанията се изпращат и на нея в срока
по изречение второ. Заявителят може да изпълни дадените указания и да представи
съответните документи чрез заявление по образец, определен с наредбата по чл.
31. Длъжностното лице постановява отказ, ако тези указания не са изпълнени до
изтичането на срока по чл. 19, ал. 2.“
Според жалбоподателя, в
конкретния случай длъжностното лице по регистрацията е нарушило разпоредбата на
чл. 22 ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, като не е дало указания за отстраняване на
нередовностите на следващия ден от постъпване на заявлението, а е постановило
отказ седем дена по-късно, а именно на 30.05.2019 г. В случай, че беше дадено
изискуемото в разпоредбата на чл.22 ал.5 от ЗТР указание за отстраняване на
нередовността, изискуемите документи можеше да бъдат представени с образец Ж1,
съответно нередовността на заявеното вписване да бъде отстранена.
Отделно се излагат
съображения, че декларация по чл. 129, ал.2 от ТЗ във вр. с чл.129 ал.1 от ТЗ
не е необходима, когато прехвърлянето на дяловете от капитала се извършва между
съдружници, тъй като съгласно чл. 129, ал.1 от ТЗ „прехвърлянето на
дружествения дял от един съдружник на друг се извършва свободно“. Жалбоподателят
счита за напълно незаконосъобразен довода на длъжностното лице по регистрация,
постановило отказа за вписване, за необходимостта да бъде представена
декларация по чл. 129, ал. 2 от ТЗ относно обстоятелствата, визирани в ал. 1,
за незаконосъобразен.
По изложените съображения жалбоподателят
моли постановения отказ да бъде отменен и да се разпореди исканото вписване.
След служебна справка в търговския регистър,
съдът установи следното:
По партидата на търговеца е постъпило заявление
вх. № 20190523145636/23.05.2019 г. за промяна на обстоятелства по отношение на
дружество „Тина 2017“ ООД, с ЕИК *********, а именно прехвърляне на дружествен
дял между съдружници. Към заявлението са представени следните документи: протокол
от общото събрание на съдружниците, договор за прехвърляне на дружествен дял с
нотариална заверка; актуален учредителен акт, декларации.
Длъжностното лице по
вписванията е постановило обжалвания отказ поради следните съображения:
„Съгласно разпоредбата на чл. 129, ал. 1 от
Търговския закон, прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на друг
се извършва свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за
приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови
възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и
служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите
правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на
дружествения дял, като съгласно ал. 2 прехвърлянето се извършва с договор,
сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени
едновременно и се вписва в ТР, след представяне от управителя на дружеството и
от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и неизплатени
задължения по ал. 1, като чл. 16, ал. 2- 4 се прилага съответно.“
Съдът намира довода на ДЛР за необходимостта
да бъде представена декларация по чл. 129 ал. 2 от ТЗ относно обстоятелствата,
визирани в ал. 1, за незаконосъобразен. Изискването се отнася само за случая,
когато дружествен дял се прехвърля на трето лице – такова, което не е
съдружник. Настоящият случай не попада в хипотезата на чл.129, ал. 1, предл. 2 ТЗ, защото приобретателят на дружествения дял е съдружник, а не трето (външно)
за дружеството лице. Нормата на чл.129, ал.2 ТЗ (след изменението й от
16.02.2018 г.), предвижда, че прехвърлянето на дружествения дял се извършва с
договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието
едновременно и се вписва в търговския регистър след представяне от управителя
на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и
неизплатени задължения по ал.1. Представянето от управителя на дружеството и от
праводателя на декларация по образец се отнася само за прехвърлянето на
дружествен дял на трето лице, защото липсата на задължения към работници и
служители по ал.1 ТЗ е предвидена като предпоставка за прехвърлянето на
дружествен дял на трето лице. Изискването да няма неплатени изискуеми трудови
възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски е въведено с цел
да се ограничи възможността търговски дружества с натрупани задължения към
работници и служители да се прехвърлят на малоимотни и социално слаби граждани,
от които кредиторите не могат да съберат вземанията си. За волята на
законодателя може да се съди от публикуваните мотиви към Законопроекта за
изменение и допълнение на ТЗ вх.No-754-01-39/06.07.2017 г. Горното означава, че
ал. 2 следва да се тълкува систематически с ал. 1 на чл. 129 ТЗ стеснително
само по отношение на прехвърлянето на дружествен дял на трето лице. Тъй като с
процесното заявление се цели вписване прехвърлянето на дружествен дял от
съдружник на друг съдружник, не намира приложение изискването за представяне на
декларация (в този смисъл мотивите на Решение № 92 от 02.05.2018 г. постановено
по в.т.д. № 207/2018г. на Апелативен съд- Варна).
С оглед изложените
съображения, съдът намира че постановеният отказ е незаконосъобразен, поради
което следва да бъде отменен, като на осн. чл. 25, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ следва да
се задължи Агенцията да извърши вписване на заявените за вписване
обстоятелства.
Разноски на жалбоподателя не
могат да бъдат присъдени, тъй като производството е едностранно.
Водим от горното, съдът
Р Е Ш И
:
ОТМЕНЯ ОТКАЗ № 20190523145636 от 30.05.2019 година на длъжностното лице по регистрацията към
Агенцията по вписванията – Търговски регистър, по повод на заявление с входящ №
20190523145636/23.05.2019 г. за промяна на обстоятелства по партидата на „Тина 2017“ ООД, с ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление:***, като УКАЗВА на длъжностното
лице да извърши заявеното вписване по повод на заявление с входящ №
20190523145636/23.05.2019 г., на осн. чл. 25, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ.
Решението не подлежи на обжалване.
Заверен препис от същото да се
изпрати служебно на Агенцията по вписванията.
ПРЕДСЕДАТЕЛ :