РЕШЕНИЕ №538
Гр. Бургас, 16 декември 2019г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
БУРГАСКИ АПЕЛАТИВЕН СЪД, търговско отделение в закрито съдебно заседание, в следния състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:Павел Ханджиев,
Нели Събева,
Христина Марева,
Като се запозна с докладваното от съдия Христина Марева в.ч.т.д. № 340 по описа на съда за 2019 година, за да се поризнесе, съобрази следното:
Производството е образувано по жалба на основание чл. 25, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ от адвокат М. като пълномощник на „Ф“ А. срещу решение № 457 от 18 ноември 2019 година, постановено по т.д. № 603 от 2019 година по описа на Бургаски окръжен съд, в частта, с която е оставена без уважение жалбата против отказ № 2* от 06.11.2019 г. за обявяване на актуален Устав на дружеството, поради противоречие с разпоредбата на чл. 223, ал. 5 ТЗ.
Твърди се, че отказ №***. на А. по вписванията, Търговски регистър длъжностното лице по регистрацията (ДЛР) е постановен по заявление за вписване на промяна по партидата на „Ф“ А. , за увеличаване на капитала на дружеството на 86 900 лв. и промяна броя на акциите от 1 162 бр. поименни акции на 1 738 бр. поименни акции, както и промяна в устава дружеството. Първоинстанционният съд е отменил отказа на ДЛР относно вписване на промените, касаещи увеличаване капитала на акционерното дружество, но е потвърдил отказа в частта относно искането за обявяване на актуален устав на дружеството по съображения за противоречие с разпоредбата на чл. 223, ал. 5 ТЗ, изискваща времето от обявяването в търговски регистър за откриване на общото събрание да бъде не по-малко от 30 дни. Твърди се, че разпоредбата не се отнася за случаите, когато с устава е предвидено поканата за свикване на общо събрание да не се обявява в търговския регистър, а да се връчва лично на акционерите или чрез изпращане по начин доказващ приемането. Изискването в устава в този случай е за минимален срок от 7 дни преди събранието.
Предвид изложеното се иска решението в частта относно постановеният отказ да бъде отменено, както и отказът на ДЛР и да се дадат указания за обявяване на подадения със заявлението актуален устав по партидата на дружеството в Търговския регистър при А. по вписванията.
Бургаски апелативен съд намира, че частната жалба е допустима – подадена е в срока по чл. 25, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ от активно легитимирано лице, при наличието на правен интерес и разгледана по съществото си е основателна.
За да остави без уважение жалбата на адв. М. К. като пълномощник на „Ф“ А. , Бургаски окръжен съд е извършил проверка за законосъобразност на решението от заседанието на ОСА,проведено на 1-ви октомври 2019г. По повод на това е констатирано, че представения със заявление вх. №*** от 01.11.2019 г. актуален устав на дружеството предвижда – в чл.29 ал.2 – „Свикването на ОС се извършва само с писмена покана до акционерите, връчена им лично или изпратена ... като поканата следва да е получена най-малко 7 / седем/ дни преди събранието“ . Във връзка с тази разпоредба са възприети изводите на ДЛР, че решението на ОСА за изменение на устава в тази му част противоречи на текста на чл.223 ал.5 от Търговския закон, в която насока се е позовал и на – от Решение №4 по т.д. №830 по описа за 2012 г. на ВКС, ТК , І отд.
От данните по делото се установява, че със заявление вх. №** от 01.11.2019 г. освен вписване на приетото с решение на ОСА от увеличаване на капитала на дружеството, е поискано обявяване на актове - актуален устав по партидата на „Ф“ АД. Със заявлението са представени покани – връчени към 23-ти август 2019г., удостоверяващи надлежното свикване на събранието; както и протокол за провеждането му на 1-ви октомври 2019г. с регистрирани лично притежатели на 1 127 бр. акции с право на глас или 96.99% от капитала на дружеството, удостоверено с подпис на акционерите. Съгласно представения протокол на заседанието на ОСА са приети решения за увеличаване капитала на дружеството, както и за изменение на разпоредби в устава, като съгласно новия текст на чл. 29, ал. 2 от устава, „Свикването на общото събрание се извършва само с писмена покана до акционерите, връчена им лично или изпратена по начин, доказващ приемането – писмо с обратна разписка, телеграма, факс, като поканата следва да е получена най-малко 7 дни преди събранието.
Въз основа на така установеното се налага изводът, че както ДЛР, така и съдът в производството по подадената жалба срещу отказ № 2* от 06.11.2019 г. е извършил проверка извън обхвата по чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ, която се свежда до обстоятелствата, посочени в от т. 1 до т. 9 – за наличие на легитимация в регистърното производство и съществуване на заявеното за вписване обстоятелство или приемане по предвидения от закона ред на представения за обявяване по партидата на дружеството акт.
Проверката от страна на длъжностното лице по регистрацията се заключава в констатацията за редовност от външна страна на представените писмени доказателства, които се изискват от закона.
Макар и характера на производство да е охранителен, А. по вписванията не е правораздавателен орган и при наличие на изискуемите от закона писмени доказателства, установяващи надлежното приемане на представения за акт, ДЛР има задължението за обявяването му, без да излиза от обхвата на проверката по чл. 21 от ЗТР.
В случай, че приетите решения нарушават членствените отношение и правата на акционерите, засегнатите от евентуално допуснатите нарушения на закона разполагат с право на иск по чл. 71 от ТЗ и/или на чл. 74 от ТЗ, по който ред е имал основание да се произнесе съда с цитираното Решение № 48 от 29.07.2013 г. на ВКС по т. д. № 830/2012 г., I т. о., ТК, докладчик съдията К. Н.
Мотивиран от горното, Бургаският апелативен съд
РЕШИ:
ОТМЕНЯ решение № 457 от 18 ноември 2019 година, постановено по т.д. № 603 от 2019 година по описа на Бургаски окръжен съд, в частта, с която е оставена без уважение жалбата против отказ № 2* от 06.11.2019 г. за обявяване по партидата във водения от А. по вписванията търговски регистър на актуален на „Ф“А. , ЕИК***, представен със З. с вх. №*** от 01.11.2019 г. и вместо това постановява:
ОТМЕНЯ отказ № 2* от 06.11.2019 г. на длъжностното лице по регистрацията при А. по вписванията, Търговски регистър за обявяване по партидата на „Ф“А. , ЕИК***, на представения със З. с вх. №***г. актуален устав, съгласно решения от заседание на общото събрание на акционерите от 1-ви октомври 2019г.
УКАЗВА на длъжностното лице по регистрацията при А. по вписванията, Търговски регистър да извърши за обявяване по партидата на „Ф“А. , ЕИК представения със З. с вх. №****г. актуален устав на дружеството.
Решението е окончателно.
Председател:
Членове: