Р Е Ш Е Н И Е
№ 97 23.10.2017 г. град Търговище
В И М Е Т О
Н А Н А Р О Д А
Административен съд -
Търговище
пети състав
На седемнадесети октомври
година 2017
В публично заседание в
следния състав:
Председател: Иванка Иванова
Секретар: Стоянка Иванова
Прокурор:
Като разгледа докладваното от
председателя Иванка Иванова
АД № 161 по описа за 2017
година
За да се произнесе взе
предвид следното:
Производството е по реда на Глава Х във вр. с чл. 16,
ал. 1 от АПК.
Производството е образувано по протест на
прокурор в Районна прокуратура гр. Търговище против Заповед №
З-01-178/24.02.2015 г. на кмета на община Търговище, с която е разпоредено
учредяването на допълнително право на строеж върху разгъната застроена площ от
780, 76 кв.м. на ниво -4, 42 м. в сградата с обществено обслужващо
предназначение, построена в ПИ с идент. № 73626.506.557 по КК, попадащ в УПИ №
І, кв. 109 по плана на гр. Търговище от 1996 г. въз основа на учредено право на
строеж в описания имот – частна общинска собственост на „Търговище Сити Център“
ООД. В протеста са изложени доводи за нищожност на протестираната заповед, тъй
като съгласно чл. 37 и 38 от ЗОС в правомощието на общинския съвет е
извършването на разпоредителни действия по учредяване на право на строеж, на
надстрояване и и/ или пристрояване в имоти – частна общинска собственост. Според
чл. 21, ал. 1, т. 8 от ЗМСМА общинският съвет управлява и се разпорежда с
общинската собственост като орган на местното самоуправление и като единствен
субект, който и по Конституция (чл. 138 и чл. 140) е носител на правомощието да
управлява и се разпорежда с общинска собственост. Кметът е орган на
изпълнителната власт, който организира изпълнението на актовете на общинския
съвет (чл. 139 от Конституцията).
В съдебното заседание по делото за
протестиращата страна се явява зам. районен прокурор М. Стайкова, поддържа
протеста и изразява становище за нищожност на протестираната заповед.
Ответникът по оспорването – кмета на
община Търговище, редовно призован се представлява от ст. юрк. Ж., който изразява становище за неоснователност на
подадения протест и законосъобразност на издадената заповед.
Съдът като прецени допустимостта на протеста,
приема за установено следното:
Протестът е подаден в срок предвид
нормата на чл. 168, ал. 3 от АПК, от надлежна страна съгласно чл. 16, ал. 1, т.
1 от АПК, поради което е процесуално допустим, а разгледан по същество, последният
е основателен при следните съображения:
От фактическа страна съдът приема за
установено, че със заповед № З-01-178/ 24.02.2015 г. кмета на община Търговище
разпоредил учредяването на допълнително право на строеж върху разгъната
застроена площ от 780. 76 кв.м. на ниво -4, 42 м. в сграда за обществено
обслужващо предназначение, построена в ПИ с идент. № 73626.506.557 по КК,
попадащ в УПИ № І, кв. 109 по плана на гр. Търговище от 1996 г. въз основа на
учредено право на строеж в описания имот – частна общинска собственост (АОС №
2198/ 14.07.2014 г., вписан под № 136, т. Х, дв. Вх. 3598 от 16.07.2014 г.),
при граници на имота: от север – ПИ № 73626.506.559 (ул. Св. Климент); от изток
ПИ № 73626.506.560; от юг – ПИ № 73626.506.567 (ул. Кирил и Методий); от запад
- ПИ 73626.506.125 (бул. Митрополит
Андрей) на „Търговище Сити Център“ ООД като заплати следните суми: стойността
на допълнителното право на строеж в размер на 177 000, 00 лв.; 2% разноски в размер
на 4 248, 00 лв. и 2% местен данък съгласно чл. 47, ал. 2 от ЗМДТ в размер на 3
540,00 лв.
На 20.03.2015 г. община Търговище
сключила на основание чл. 38, ал. 2 от ЗОС и чл. 47, ал. 2 от НПУРОИ и
протестираната заповед с „Търговище Сити Център“ ООД договор за учредено
допълнително право на строеж (преписката).
В преписката е представена скица на
община Търговище№ КС-ТСУ-46/ 23.01.2015 г. за имот с идент. № 73626.506.557 по
КК на гр. Търговище на която е отбелязано, че следва да послужи за учредяване на
допълнително право на строеж за 780, 76 кв.м. на основание одобрен
инвестиционен проект (подземно ниво – изба).
В преписката е представена скица на СГКК
– Търговище № 15-254207 от 24.07.2014 г. за ПИ с идент. № 73626.506.557 по КК
на гр. Търговище.
Представен е също и Акт за частна
общинска собственост № 2198 от 14.07.2014 г. за ПИ с идент. № 73626.506.557 –
терен за търговски обект, комплекс с площ от 1 495 кв.м.
Представено
е становище на гл. архитект на община Търговище с описание на помещението и за
необходимостта от учредяване на допълнително право на строеж за възложителя.
Представен е Констативен протокол по чл.
181, ал. 2 от ЗУТ от 11.07.2017 г. за строеж: „Обществено-обслужваща сграда“,
находяща се в имот с идент. № 73626.506.557 по КК на гр. Търговище, УПИ № І,
кв. 109 по ПУП на гр. Търговище, със становището, че обекта е завършен в груб
строеж по смисъла на §5, т. 46 от ДР на ЗУТ.
При тази фактическа обстановка, съдът
направи следните правни изводи:
Съгласно нормата на чл. 16, ал. 1, т. 1
от АПК „ Прокурорът следи за спазване на законността в административния процес
като предприема действия за отмяна на незаконосъобразни адм. актове,
споразумения, административни договори и съдебни актове.“ Според разпоредбата
на чл. 168, ал. 3 АПК нищожност може да се обяви и след изтичане на срока по
чл. 149, ал. 1 – 3 АПК. Съгласно нормата на чл. 38, ал. 2 от ЗОС „Право на
надстрояване и/или на пристрояване на сграда, построена върху имот - частна
общинска собственост, се учредява от кмета на общината без търг или конкурс на
собственика на сградата, както и на собственици на жилища в сгради - етажна
собственост, или на техни сдружения, по ред, определен от общинския съвет в
наредбата по чл. 8, ал. 2.“ Съгласно
разпоредбата на чл. 47, ал. 2 от Наредбата за придобиване, управление и
разпореждане с общинско имущество (НПУРОИ) „Право на надстрояване и/ или
пристрояване на сграда, построена върху имот – частна общинска собственост, се
учредява от кмета на общината без търг или конкурс на собственика на сградата,
както и на собственици на жилища в сгради – етажна собственост, или на техни
сдружения, при наличието на одобрен от гл. архитект проект, при условие че не
се обособява самостоятелен обект и са спазвани изискванията на чл. 183, ал. 2
от ЗУТ.“
При систематично тълкуване на последните
две разпоредби следва, че кметът на общината може да учреди само право на
надстрояване и /или пристрояване на сграда без търг или конкурс за имот частна общинска собственост за собственика на
сградата, както и за собственици при етажна собственост или техни сдружения.
Кметът на общината не може да учреди допълнително право на строеж, както е в
настоящия случай върху обособена площ под определена сграда, тъй като
изброяването на правомощията му в чл. 38, ал. 2 от ЗОС и чл. 47, ал. 2 от
(НПУРОИ) е изчерпателно. Допълнителното право на строеж върху имот частна
общинска собственост съгласно нормата на чл. 37, ал. 1 от ЗОС, се учредява след
решение на общинския съвет от кмета на общината чрез публичен търг или публично
оповестен конкурс и съобразно предвижданията на влязъл в сила подробен
устройствен план. В настоящия случай адм. орган – кмета на общината не се е
позовал на решение на ОС – Търговище за учредяване на право на строеж за „Сити
Център Търговище“ ООД, а направо е издал заповед за учредяване на допълнително
право на строеж върху 780, 76 кв.м. на основание одобрен инвестиционен проект
за подземно ниво – изба в ПИ с идент. № 73626.506.557 по КК, попадащ в УПИ № І,
кв. 109 по плана на гр. Търговище за
1996 г. За учредяване на допълнително право на строеж кмета на общината няма
материална компетентност или действието му е нищожно като противоречащо на
материалния закон – чл. 37, ал. 1 от ЗОС. В тази връзка и издадената заповед №
З-01-178/ 24.02.2015 г. е нищожна. Подаденият протест от РП – Търговище е
основателен.
Протестираният
адм. акт, който е постановен при липсата на материална компетентност е нищожен
и следва да бъде прогласен.
Предвид изхода на делото разноски не следва да бъдат
присъждани в полза на страните.
Воден
от горното, съдът
Р
Е Ш И :
ПРОГЛАСЯВА
НИЩОЖНОСТТА на Заповед №
З-01-178/24.02.2015 г. на кмета на община Търговище, с която е разпоредено
учредяването на допълнително право на строеж върху разгъната застроена площ от
780, 76 кв.м. на ниво -4, 42 м. в сградата с обществено обслужващо
предназначение, построена в ПИ с идент. № 73626.506.557 по КК, попадащ в УПИ №
І, кв. 109 по плана на гр. Търговище от 1996 г. въз основа на учредено право на
строеж в описания имот – частна общинска собственост на „Търговище Сити Център“
ООД.
РЕШЕНИЕТО подлежи на касационно обжалване в 14-дневен
срок от получаване на съобщението пред Върховен административен съд на
Република България.
ПРЕПИС от решението да се изпрати на страните.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: