Р Е Ш
Е Н И Е
№ ……
08.03.2019г. гр.Ямбол
В ИМЕТО
НА НАРОДА
Ямболският
окръжен съд,
гражданско отделение
в закрито
съдебно заседание на 08.03.2019година,
в следния
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: КРАСИМИРА ТАГАРЕВА
ЧЛЕНОВЕ:
Секретар
Прокурор
Като разгледа докладваното от съдия Тагарева
Т.дело №22 по описа за 2019г.
За да се
произнесе, взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ, вр.
с чл.278 ГПК.
Образувано е по жалба на "Камида Ойл" ЕООД гр.Ямбол, представлявано от управителя И.И.,
действащ чрез пълномощника адв.Г.Д., срещу отказ
№20190218171448/22.02.2019г. на длъжностно лице при Агенцията по вписванията за
вписване в регистъра на промени в обстоятелствата, подлежащи на вписване -
увеличаване на капитала на дружеството "Камида Ойл" ЕООД чрез собствени средства на дружеството - неразпределена печалба от предходни години.
Оплакването на жалбоподателя е, че отказът на
длъжностното лице при АВп-ТР е незаконосъобразен и
необоснован, тъй като със заявлението за вписване на промените са представени
всички документи, установяващи настъпване на обстоятелствата, които да бъдат
вписани по партидата на дружеството, а длъжностното лице е излязло извън обсега
на проверката по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ. Жалбоподателят
излага, че със заявлението за вписване на промените е представил всички годишни
финансови отчети, надлежно обявени в търговския регистър, от които е видно, че
за годините, за които е прието решение печалбата да се капитализира, такава е
била реализирана, не е разпределяна и по решения на едноличния собственик на
капитала е отнесена в параграф "Други резерви" в баланса на
дружеството, в раздел Собствен капитал. Сочи, че със заявлението е представено
и решение на едноличния собственик на капитала от 15.02.2019г. за отнасяне
счетоводно на сумите от параграф "Други резерви", обратно в параграф
"Неразпределена печалба" и в резултат на
това в представения междинен счетоводен баланс към 18.02.2019г. - датата на
приемане на решението за увеличение на капитала, в параграф "Неразпределена печалба от минали години" фигурира
сумата от 1 571 835,56 лева, която изразена в хиляди лева е 1572х.лева. Относно
покриване на загубата за счетоводната 2018г., със заявлението за обявяване на
ГФО за 2018г., който е обявен в регистъра, е представено и решение на
едноличния собственик на капитала от 12.02.2019г. за покриване на тази загуба с
печалбата за 2015г., която е в размер на 124 299,52 лева. Така сумата от 1 692
х. лева в "Други резерви" в ГФО за 2018г., е намалена със сумата 120
000 лева, като общата неразпределена печалба към
момента на междинния баланс е в размер на 1572х. лева. В обобщение жалбоподателят счита, че длъжностното лице по регистрацията
не е разбрало съдържанието на представените със заявлението документи и
предходните такива, обявени в регистъра, излязло е извън обхвата на проверката
по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ и е постановило незаконосъобразен отказ. Моли се същият да
бъде отменен и да бъде постановено извършване на заявеното вписване.
ЯОС, като обсъди доводите на жалбоподателя и
събраните по делото доказателства, намира за установено следното:
Производството пред Агенцията по вписванията е образувано въз основа на
заявление вх. №20190218171448/18.02.2019г., подадено от адв.
Г.Д., упълномощен от И.Д.И. в качеството му на управител на "Камида Ойл" ЕООД гр.Ямбол-
за вписване на промени в обстоятелствата на "Камида
Ойл" ЕООД - увеличение на капитала чрез
собствени средства на дружеството, неразпределена
печалба. Към заявлението са приложени: пълномощно; документ за внесена ДТ;
актуален устав на дружеството към 18.02.2019г.; счетоводен баланс на
дружеството към 18.02.2019г.; решение на едноличния собственик на капитала от
15.02.2019г., с което е прието неразпределената
печалба за периода 2004г. - 2017г., включена в "Други резерви" от
баланса в размер на 1 571 835,36 лева да бъде върната и отнесена счетоводно
като неразпределена печалба за минали години; решение
на едноличния собственик на капитала от 18.02.2019г. за увеличение на капитала
на "Камида Ойл"
ЕООД в размер на 1 095 000 лева със сумата на неразпределената
печалба на дружеството от 2007г. до 2014г., като след увеличението дружественият
капитал ще бъде 1 100 000 лева, разпределен в 1100 дяла, по 1000 лева всеки
дял. Представени са и балансите на дружеството в периода 2007г.-2014г., както и
декларация по чл.13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ.
По партидата на дружеството е обявен ГФО към 31.12.2018г. - вписване
№20190222083306, за който е подадено заявление Г2 вх. №20190218165404. Към това
заявление е представено решение от 12.02.2019г. на едноличния собственик на
капитала на "Камида Ойл"
ЕООД, с което е прието загубата за 2018г. в размер на 119800,71 лева да се
покрие от печалбата от 2015г. в размер на 124 299,52 лева.
За да постанови обжалвания отказ рег. №20190218171448/22.02.2019г. за
увеличение на капитала на дружеството с неразпределена
печалба, длъжностното лице при Агенцията по вписванията е приело, че условията
за провеждане на увеличението се съдържат в чл.197, ал.1 ТЗ, като решението
следва да се вземе в срок до три месеца след приемането на ГФО за изтеклата
година - към 31.12.2018г., като при вписване на решението за увеличаване се
представи баланса към момента на увеличението, за да се удостовери, че
средствата за увеличението са налични и към 31.12.2018г., и към момента на
провеждането на увеличението. Длъжностното лице е посочило, че обявеният по
партидата на дружеството ГФО към 31.12.2018г. не съдържа данни за неразпределена печалба, а дружеството е с непокрита загуба
към 31.12.2018г., при което по аргумент на чл.247а от ТЗ в този случай
увеличение на капитала може да бъде проведено след покриване на загубата.
Посочило е още, че в случай, че счетоводното отнасяне на печалбата за минали
години е в раздел V от
баланса "Други резерви", то решението за увеличаване на капитала
следва да съдържа това обстоятелство - че увеличението с неразпределената
печалба от други години е осчетоводена като "Други резерви" по
баланса към 31.12.2018г., по който начин ще се постигне съответствие между
взетото решение и обявения ГФО за 2018г.
При тези данни жалбата е процесуално допустима. Същата изхожда от
легитимирана страна - заявителя в производството пред Агенция по вписванията,
насочена е срещу акт, който подлежи на съдебен контрол и е подадена в преклузивния 7-дневен срок по чл.25, ал.1 ЗТРРЮЛНЦ (отказът
е постановен на 22.02.2019г., като жалбата е подадена на същия ден -
22.02.2019г.).
Разгледана по същество жалбата е основателна, по следните съображения:
По отношение на дружествата с ограничена отговорност е предвидено, че
решението за увеличаване или намаляване на капитала се взема с единодушие от
всички съдружници (чл.137,ал.3, вр. с чл.137, ал.1,
т.4 ТЗ). За взетите решения се съставя протокол с нотариално удостоверяване на
подписите и съдържанието, извършени едновременно, освен ако в дружествения
договор е предвидена писмена форма. Увеличаването на капитала, съгласно чл.148,
ал.1 ТЗ се извършва чрез увеличаване на дяловете, записване на нови дялове и приемане
на нови съдружници.
За увеличаване на капитала на ООД е необходимо осъществяването на
определени юридически факти, които образуват фактическия състав на увеличението
- решение на общото събрание на съдружниците за увеличаване на капитала по реда
на чл.148 ТЗ, вр. с чл.137,ал.1,т.4 ТЗ; поемане на
увеличението; вписване на увеличението на капитала в търговския регистър.
В константната съдебна практика е прието, че Търговският закон с
нормата на чл.148 е уредил само начините на увеличаване на капитала на
дружеството с ограничена отговорност, без да урежда източниците за това. За
акционерните дружества изрично е предвидена възможността за увеличаване на
капитала със средства на дружеството (чл.197, ал.1 ТЗ), каквато разпоредба при
дружествата с ограничена отговорност липсва. Това обаче не означава, че нашето
законодателство забранява увеличаване на капитала при дружествата с ограничена
отговорност за сметка на неразпределената печалба. В
съдебната практика е прието, че няма законова пречка капиталът на дружеството с
ограничена отговорност да бъде увеличен за сметка на неразпределената
печалба (в този смисъл е Решение №467/17.07.2004г. по гр.д. №1866/2003г. на I Т.О.на ВКС).
Няма правно основание обаче да се приеме, че дружеството с ограничена
отговорност следва да спазва процедурата по чл.197 ТЗ, вр.
с чл.246, ал.4 ТЗ и чл.247а ТЗ, респ. да взема решение за създаване на
фонд "Резервен", изискване за покриване на загуби от предходни години
и т.н., тъй като тази уредба е предвидена само за акционерните дружества и цели
да гарантира правата на акционерите и на кредиторите на акционерните дружества.
Ето защо съдът приема, че уредбата за акционерните дружества не може да бъде
прилагана по аналогия по отношение на увеличаване на капитала на дружествата с
ограничена отговорност, тъй като липсва изрична законова препратка към тази
уредба, като изводите на длъжностното лице за приложение в случая на чл.197 и
чл.247а ТЗ, са незаконосъобразни.
От представените по делото доказателства е установено, че едноличният
собственик на капитала на "Камида Ойл" ЕООД е взел решение от 18.02.2019г. за
увеличаване на капитала на дружеството "Камида Ойл" ЕООД от 5000 лева на 1100000лева, разпределен на
1100 дяла по 1000 лева всеки дял. Налице е увеличаване на дяловете по смисъла
на чл.148, ал.1, т.1 ТЗ, които ще бъдат поети от едноличния собственик на
капитала на "Камида Ойл"
ЕООД - И.Д.И.. Средствата за увеличаване на капитала произтичат от неразпределената печалба на дружеството за периода 2007г.-
2014г. Видно от представените с жалбата писмени доказателства, през посочения
период едноличният собственик на капитала е вземал решения печалбата на
дружеството за съответната година да се отнася във фонд "Други
резерви". Към подаденото заявление са представени годишните финансови
отчети за изследвания период, в които са отразени натрупаните средства в
"Други резерви". Образуването и поддържането на фонд
"Резервен" при дружествата с ограничена отговорност не е задължително
и следователно по отношение на тях не е приложима императивната норма на чл.246 ТЗ. В случая в устава на дружеството "Камида Ойл" ЕООД - чл.16 и чл.17 е уредена възможността
собственикът на капитала да може да образува парични фондове на дружеството,
като редът и отчисленията за съответния фонд се определя периодично от
собственика на капитала на дружеството. Именно в изпълнение на предвиденото в
устава, дружеството е образувало фонд "Други резерви", в който е
отнасяна неразпределената печалба, а с решение на
едноличния собственик на капитала от 15.02.2019г., приложено към заявлението, е
прието неразпределената печалба, включена в
"Други резерви" да бъде върната и отнесена счетоводно в "Неразпределена печалба за минали години". Към
подаденото заявление е приложен счетоводен баланс на дружеството към
18.02.2019г. - датата на решението за увеличение на капитала, видно от който е
налице натрупана печалба от минали години в размер на 1 571 835,56лв.
Същевременно, въпреки приетото от длъжностното лице, че в счетоводния баланс
към 31.12.2018г. е налице отразяване на непокрита загуба, със заявлението за
обявяване на ГФО за 2018г. е представено решение от 12.02.2019г. на едноличния
собственик на капитала на дружеството, с което е прието загубата за 2018г. да
бъде покрита с размера на печалбата от 2015г. Видно от ГФО за 2018г.,
натрупаните средства във фонд "Други резерви" са в размер на 1 692 х.
лева. С част от тези средства- печалбата
за 2015г. в размер на 124 299,52 лева е покрита загубата за 2018г. в размер на
120 х.лева, при което в представения междинен счетоводен баланс към
18.02.2019г. размерът на неразпределената е 1 571
835,56 лева. Средствата от натрупаната печалба в периода 2007г.-2014г. са
налични и това е установен факт с представения счетоводен баланс към
18.02.2019г., представянето на който е изискуемо съгласно чл.21, ал.4, т.7 от Наредба
№1/14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Налице е валидно взето
решение по чл.137, ал.1, т.4, вр. с ал.3 ТЗ и чл.148,
ал.1, т.1 ТЗ за увеличаване на капитала, приет е нов учредителен акт/устав, в
който са отразени промените в капитала, поради което са налице всички
предпоставки за вписване в търговския регистър на извършените промени.
Предвид изложеното, постановеният отказ е незаконосъобразен и следва да
бъде отменен.
Водим от изложеното, ЯОС
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба вх. №20190222153302, подадена от
"Камида Ойл" ЕООД
със седалище и адрес на управление гр.Ямбол, ул. "Ормана"
№39, ап.2, с ЕИК *********, представлявано от управителя И.Д.И., чрез
пълномощника адв. Г.Д., отказ на Агенция по вписванията с рег. №20190218171448/22.02.2019г.,
постановен по заявление вх. №20190218171448/18.02.2019г.
УКАЗВА на
Агенция по вписванията - Търговски регистър да извърши поисканото вписване
по заявление - образец А4 с вх. №20190218171448 за вписване на промени в
обстоятелствата на "Камида Ойл"
ЕООД с ЕИК ********* - увеличаване на капитала на дружеството чрез собствени
средства на дружеството, неразпределена печалба.
Решението е окончателно и не подлежи на обжалване.
Препис от решението да се изпрати на Агенцията по вписванията -
Търговски регистър за изпълнение.
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: