О П
Р Е Д
Е Л Е
Н И Е
№ / 2016г. гр.Варна
Административен съд гр.Варна, ХІ състав в
закрито съдебно заседание на дванадесети февруари през
2016г.в състав:
СЪДИЯ:ТИНКА КОСЕВА
като разгледа докладваното от съдията
адм.дело №3759 по описа за 2015г., за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по реда на чл.297 от АПК
във връзка с чл.280 т.1 от АПК. Образувано е по жалби на „Варна Нет“ ООД; „Телекомуникационна
компания Варна“ ЕАД и „Ариел ТВ“ ЕАД срещу действията на органа по изпълнението
във връзка с изпълнението на заповеди №69/20.02.2015г.,
№70/20.02.2015г.;№72/08.05.2014г. и №102/02.07.2014г., издадени от Кмета на
район „Одесос“ при Община Варна.
С жалбите е направено искане за спиране
изпълнението на всички заповеди.
С уточняваща молба от „Варна нет“ ООД и
„Телекомуникационна компания Варна“ ЕАД се твърди, че заповед №69/20.02.2015г.
е напълно изпълнена от органа по изпълнението, поради което не поддържат
искането за спиране на изпълнението на заповедта.
С молба „Телекомуникационна компания Варна“
ЕАД е уточнила, че с определение №226/29.01.2016г. по адм.дело №204/2016г. на
Административен съд Варна е спряно действието по принудително изпълнение на
заповед №70/20.02.2016г., поради което не поддържат искането за спиране на
изпълнението на тази заповед.
Със същата молба се поддържа искането за
спиране на действията по изпълнение на заповеди №72/08.05.2014г. и
№102/02.07.2014г. на Кмета на район „Одесос“ при Община Варна.
С разпореждане от 05.02.2016г., съдът е
задължил ответната страна-кмета на район „Одесос“ при Община Варна да представи
доказателства, дали процесните заповеди са изпълнени.С писмо от 08.02.2016г.,
административният орган е представил изисканите доказателства.По отношение на
заповед №72/08.05.2014г. се твърди, че е изпълнена, но все още не е съставен
протокол, приложение №04 към чл.9 от Наредба за принудително изпълнение на
заповеди за премахване на незаконни строежи или части от тях на територията на
община Варна.По отношение на заповед №102/02.07.2014г. е уточнено, че не е
приключило изпълнението на заповедта.
С разпореждане от 10.02.2016г., съдът
отново е задължил ответната страна да представи доказателства за изпълнение на
процесните заповеди в срок до края на работния ден на 11.02.2016г.
В срока са представени доказателства ,че е
приключило изпълнението на заповеди №69/20.02.2015г. и №70/20.02.2015г. на
кмета на район „Одесос“ при Община Варна.
Жалбоподателят оспорва действията на органа
по изпълнението свързани с принудителното премахване на процесния строеж, като
твърди, че заповед №72/08.05.2014г., и заповед №102/02.07.2014г. издадени от
кмета на район „Одесос“ при община Варна
не са му е били съобщени, не е получил
покана за доброволно изпълнение по реда на чл.277 от АПК, поради което счита,
че не са налице законови предпоставки за пристъпване към принудително
изпълнение. Твърди, че лицата, изпълняващи принудително заповедите, които касаят
въздушни кабелни мрежи, всъщност са
премахвали метални тръби от подземната мрежа, прикрепени за фасадите на
сградите, които са част от законно изградена електронна съобщителна мрежа на
дружеството, с положени в тях оптични кабели.
Иска се спиране действията по изпълнението
на заповеди №72/08.05.2014г., издадена от кмета на район „Одесос“ при община Варна за
премахване на незаконен строеж „Въздушни кабелни мрежи, монтирани по фасадите и
покривите на сградите, по стълбовете за улично осветление и дърветата в 8 м.р
по К.К на гр.Варна“, които засягат обектите, собственост на „ТКВ“ ЕАД и
Заповед №102/02.07.2014г. на Кмета на район
„Одесос при Община Варна за премахване на незаконен стореж: “Въздушни кабелни
мрежи, монтирани по фасадите и покривите на сградите, по стълбовете за улично
осветление и дърветата на 7 м.р по К.К на гр.Варна“, които засягат обектите,
собственост на „ТКВ“ ЕАД.
Макар и законодателят да не е посочил
изрично предпоставките, при които съдът може да спре изпълнението по чл.297
ал.4 от АПК, съдът счита, че следва по аналогия да се приложат тези, посочени в
разпоредбата на чл.166 ал.2 от АПК, т.е. ако изпълнението би могло да причини
на оспорващия значителна или трудно поправима вреда.
Видно от представената от кмета на район
„Одесос“ административна преписка с вх.№2058/08.02.2016г., с писмо
изх.№РД13023048ВН-001ВН-002ОД от 31.10.2013г. е поискано от дружества,
предоставящи телекомуникационни и съобщителни услуги на територията на гр.
Варна да представят в 3-дневнен срок от съобщението строителните книжа,
удостоверяващи законността на изградените въздушни кабелни мрежи на територията
на район „Одесос“. Това писмо е било съобщено и на „Телекомуникационна компания Варна“ ЕАД на
04.11.2013г., съгласно приложената обратна разписка. По преписката не е
приложен отговор от дружеството.
Със заповед №1092/09.04.2014г. на кмета на
община Варна е разпоредено на районните кметове да извършат чрез служителите си
по чл.223 ал.2 от ЗУТ проверка на въздушните кабелни мрежи, монтирани по
фасадите на сградите, по стълбовете за улично осветление, по дърветата и други
в съответния административен район. Съобразно направените констатации районните
кметове са били задължени да предприемат действия, съгласно делегираните им
правомощия по Закона за устройство на територията.
Последвало е издаването на заповед №72/08.05.2014г.,
издадена от кмета на район „Одесос“ при община Варна, с която е разпоредено да
бъде премахнат незаконен строеж: „Въздушни кабелни мрежи, монтирани по фасадите
и покривите на сградите, по стълбовете за улично осветление и дърветата в 8-ми
м.р. по плана на гр.Варна“, находящ се в участъка между бул.“Мария Луиза“,
бул.“Сливница“, бул.„Приморски“ , ул.“Преслав“, като е указано, че след нейното
влизане в сила, следва да бъде изпратена покана за доброволно изпълнение по
реда на чл.277 от АПК до извършителя /собственика/ на незаконния строеж.
Заповедта е била съобщена чрез публикуване на съобщение в сайта на район „Одесос“ и чрез залепване на
такова на информационното табло в сградата на район „Одесос“ .
Издадена е и заповед №102/02.07.2014г. от
кмета на район „Одесос“ при Община Варна, с която е разпоредено да бъде премахнат
незаконен стореж: „Въздушни кабелни мрежи, монтирани по фасадите и покривите на
сградите, по стълбовете за улично осветление и дърветата в 7-ми м.р. по плана
на гр.Варна“, находящ се в участъка между бул.“Хр.Ботев, ул.“Преслав,
ул.“Девня“, гр.Варна.
На 30.05.2014г. е била изготвена покана до
неизвестен извършител за доброволно изпълнение на заповед №72/08.05.2015г.,
издадена от кмета на район „Одесос“ при община Варна, за която е било залепено
съобщение на таблото за съобщения в
сградата на район „Одесос“ и е била обявена в сайта на районната администрация.
На 18.07.2014г. е била изготвена покана до
неизвестен извършител за доброволно изпълнение на заповед №102/02.07.2014г.,
издадена от кмета на район „Одесос“ при община Варна, за която е било залепено съобщение на таблото за
съобщения в сградата на район „Одесос“ и е била обявена в сайта на районната
администрация.
По делото не са представени
доказателства-протокол, приложение №04 към чл.9 от Наредба за принудително
изпълнение на заповеди за премахване на незаконни строежи или части от тях на
територията на Община Варна, въпреки дадената възможност на ответника.
В административната преписка няма данни
кога е съобщено принудителното изпълнение на жалбоподателя. В жалбата си от
16.12.2015г., дружеството твърди, че е узнало за действията на органа по
изпълнението в началото на седмицата , поради което е спазен 7-дневния срок по
чл.296 ал.1 от АПК.
В заповедите, издадени от кмета на район
„Одесос“ е посочено, че възложителят и строителят на строежа са неизвестни.
Дотолкова доколкото в заповеди №72/08.05.2014
г. и №102/02.07.2014г. се визира „въздушна кабелна мрежа“, изградена от
„неизвестен извършител“, а в жалбата се твърди, че са премахнати кабели от
съществуваща „тръбна кабелна мрежа“, собственост на „Телекомуникационна
компания Варна“, съдът намира, че
жалбоподателя се явява трето лице, чиито права са засегнати от изпълнението на
процесните заповеди на кмета на район „Одесос“.
Отчитайки характера и предназначението на
прекъснатите кабели, които доставят телекомуникационнен сигнал до множество
потребители, съдът намира, че продължаване изпълнението на заповеди на кмета,
без да има яснота, какви, колко и кои точно кабели трябва да бъдат премахнати
би довело до нарушаване правата не само на собственика на въпросните
съоръжения, а и на множество крайни потребители, които имат интерес личните им
комуникации да бъдат съхранени и изправни. Не са налице доказателства, че със
спиране на изпълнението на заповедта, биха се засегнали важни държавни или
обществени интереси. Напротив. На съдията докладчик е известно, че на
производство в Административен съд гр. Варна са множество дела по жалби срещу
действия на общински служители в изпълнение на други сходни заповеди на кмета
на Район „Одесос“, при което са възникнали сходни несъответствия и неточности
при изпълнението на заповедите, довели до прекъсване на кабели, които не са от
визираните в заповедите „въздушни кабелни мрежи“. Продължаването на
изпълнението на заповедите на кмета би
могло да доведе до трудно поправима вреда, както за дружеството, което
стопанисва телекомуникационната мрежа, така и за крайните потребители на
услугите.
Воден от изложеното и на основание чл.297
ал.4 от АПК съдът
О
П Р Е Д Е Л И :
СПИРА
действията по
принудителното изпълнение на заповед №72/08.05.2014г., и заповед
№102/02.07.2014г., издадени от кмета на район „Одесос“ при община Варна.
ДОПУСКА Съдебно-техническа експертиза със задача: вещото лице след
запознаване със строителната документация по представените разрешения за
ползване и удостоверения за въвеждане в експлоатация да даде заключение:
строежите, собственост на „Варна Нет” ООД, въведени в експлоатация с:
Разрешение за ползване ДК-07-140/06.06.2005г. за строеж „тръбна канална мрежа I
етап Варна нет”- от шахта III.I пред сграда ул. „Оборище” No 13 до шахта
югозападно на кръстовище на ул.Ал. Дякович/пресечката от бул.Христо Ботев до
ул.Райко Жинзифов- VII микрорайон- обекти на ул. „Ал.Дякович” No 45; Разрешение
за ползване ДК-07- 06/11.01..2006i. за строеж „тръбна канална мрежа II етап
Варна нет”- от шахта югозападно на кръстовище на ул.Ал. Дякович-ул. „Райко
Жинзифов” до сгради на ул. „Цар Симеон I" 25 и ул. „Девня” No 2 II етап-VII
микрорайон; Удостоверение за въвеждане в експлоатация No 0-3/29.01.2009г. на
„тръбна канална мрежа Варна Нет” III етап- I, III, VII , VIII микрорайон;
Удостоверение №69/09.07.2009г. за въвеждане в експлоатация на строеж- от шахта
на бул.Цар Освободител- бул.Осми Приморски полк 128 с отклонение по ул.Любен
Каравелов- III Микрорайон; Удостоверение No 38/25.03.2011 г. за регистране и
въвеждане в експлоатация на строеж „тръбна мрежа” в 1-ви, 7-ми и 8-ми
микрорайон бул.Осми Приморски полк пресечката с бул.Цар Освободител No 25 и No
27; Удостоверение No 0-194/15.12.2008 г. за въвеждане в експлоатация на „тръбна
кабелна мрежа Интербилд”; Удостоверение No II- 3/19.01.2010 г. и Договор
No3/2006r. за осъществяване на инвестиционен проект, приложение 1 и анекс No 4-1
микрорайон,
Представляват ли част от кабелна електронна
съобщителна мрежа, попадат ли в обхвата на заповед N 69/20.02.2015 г. на Кмета
на район „Одесос, на Заповед N 70/20.02.2015 г. на Кмета на район „Одесос, на
Заповед N 72/08.05.2014 г. на Кмета на район „Одесос” и на Заповед N
102/02.07.2014 г. на Кмета на район „Одесос”, за премахване на незаконен строеж
„Въздушни кабелни мрежи, монтирани по фасадите и покривите на сградите, по
стълбовете за улично осветление и дърветата в 1 -ви, 3-ти, 7 -ми и 8-ми микрорайон
на гр.Варна, мрежата собственост на „Варна Нет” ООД, която е въведена в
експлоатация на основание представените писмени доказателства може ли да бъде
идентифицирана в рамките на устройствата, които имат ясно различими
обозначения, представлява ли част от виртуалното пространство и може ли да
функционира самостоятелно.
ОПРЕДЕЛЯ депозит в размер на 500лв., вносим от
жалбоподателя „Варна нет“ООД В 7 дневен срок от получаване на съобщението по
сметка за вещи лица на Административен съд Варна.
Вещото лице ще бъде определено в закрито
съдебно заседание след представяне на доказателства за внос на определения
депозит.
ДОПУСКА
Съдебно –техническа
експертиза със задача:вещото лице, след като се запознае с представените по
делото документи за собственост и екзекутиви, да даде отговор на въпроса:
Попада ли изградената ел.съобщителна мрежа,
собственост на дружеството „Телекомуникационна компания Варна“ ЕАД в обхвата на
Заповед N 72/ 8.5.14г, издадена от Кмета на р-н „Одесос" за премахване на
незаконен строеж „Въздушни кабелни мрежи, монтирани по фасадите и покривите на
сградите, по стълбовете за улично осветление и дърветата в 8 м.р. по К.К. на
гр.Варна?
2.Попада ли изградената ел.съобщителна
мрежа, собственост на дружеството в обхвата на Заповед № 102/2.7.14г., издадена
от Кмета на р-н „Одесос" за премахване на незаконен строеж „Въздушни
кабелни мрежи, монтирани по фасадите и покривите на сградите, по стълбовете за
улично осветление и дърветата в 7 м.р. по К.К. на гр.Варна?
ОПРЕДЕЛЯ
депозит за вещо лице в
размер на 350 лв. вносим от жалбоподателя „Телекомуникационна компания Варна“
ЕАД в 7 дневен срок от получаване на съобщението.
Вещото лице ще бъде определено в закрито
съдебно заседание след представяне на доказателства за внос на определения
депозит.
Дава възможност на жалбоподателя
„Телекомуникационна компания Варна“ ЕАД в съдебно заседание да води двама
свидетели за установяване наведените твърдения в жалбата.
Оставя без уважение искането за призоваване
на длъжностни лица от р-н „Одесос“ при Община Варна в качеството им на
свидетели.
НАСРОЧВА открито съдебно заседание по
делото за 27.04.2016 г. от 09.30 часа, за която дата и час да се призоват
страните.
Определението може да бъде обжалвано с
частна жалба в 7-дневен срок от съобщаването му пред Върховния административен
съд
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: