Р Е Ш Е Н И Е
Номер 2 04.01. 2019 година град Търговище
В И М Е Т О НА Н
А Р О Д А
Административен
съд
първи състав
На четвърти
декември две хиляди и осемнадесета година
В открито заседание
в следния състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
КРАСИМИРА ТОДОРОВА
Секретар: ГЕРГАНА БАЧЕВА
Прокурор:
Като разгледа докладваното от ПРЕДСЕДАТЕЛЯ
АД № 100 по
описа за 2018 г., за да се произнесе, взе
предвид следното
Производството е по реда
на Глава Х от АПК във вр. с чл. 215 от ЗУТ.
Образувано е по жалба на „НЕТУОРКС –
БЪЛГАРИЯ” ЕООД, ЕИК – *********, представлявано от управителя Св. Р. М., против
Заповед № З-18-320 от 30.05.2018 г. издадена от
д-р Л. В. – кмет на Община Попово, с която е разпоредено премахването на
съобщителна мрежа / оптичен кабел от територията на Област Разград, през с.
Ломци, с.Кардам до гр.Попово с обща дължина 22,7 км./ В жалбата са изложени подробни доводи за
незаконосъобразност на атакувания акт.
Твърдят се нарушения на чл.35 и чл.36 АПК. Отделно са посочени
отменителни основания по смисъла на чл.146, т.2 и т.3 АПК. Моли за отмяна на
атакувания акт. В с.з. жалбата се поддържа. Претендира сторени по делото
разноски съобразно представен списък.
Ответникът по жалбата, чрез своя
процесуален представител, заявява, че жалбата е неоснователна, съответно акта
законосъобразен и издаден при спазване
на административнопроизводствените правила и моли съда да го отхвърли, ведно с
произтичащите от това законни последици.
Търговищкият
административен съд, след като прецени събраните по делото доказателства, които
съобрази с доводите и становището на страните, установи следното:
Предявената жалба е допустима, като подадена от надлежна страна против
пасивно легитимиран ответник. Разгледана по същество се явява основателна по следните фактически и правни съображения:
Видно от събраните по делото
доказателства - прикрепени на долната
корица на делото е постъпило сигнално писмо от „Скат Телеком” ООД с управител П.
Г. до областен управител на Област
Търговище с данни за незаконно строителство -
оптичен кабел, като според сигнала това е било извършено без съответните строителни разрешения и документи. С писмо
Изх.№ ОКД-16.06 от 01.03.2018 г. областен управител на Област Търговище и препратил сигнала по компетентност на кмета
на Община Попово.
Видно от Заповед № З-18-147 от
21.03.2018 г. кмета на Община Попово е назначил комисия със задача да извърши проверка на място и да изготви
констативен протокол.
Приет като доказателство по делото е
изготвен Констативен протокол № 10 от 30.03.2018 г. Установено е поставянето на
оптичен кабел от територията на Област Разград на територията на Община
Попово, Област Търговище. Констатирано е, че в дирекция ТСУЕТ при Община Попово
няма данни за строителни книжа за подземно полагане на кабел по посочените
участъци и трасета. На жалбоподателя по делото е било издадено разрешение за строеж № 29 от 05.09.2017 г. за
строеж на „Оптична кабелна мрежа за електронни съобщения в гр.Попово, Община
Попово, за нуждите на „Нетуоркс-България" ЕООД, по стълбове НН на „Енерго
Про мрежи”. Въпросното трасе не било отразено в одобрения проект. Отделно от
изложеното липсва протокол за откриване на строителна площадка и определяне на строителна линия. Установен е
непрекъснат линеен обект с дължина на територията на Община Попово от 22,7 км. и физически свързан с мрежа на жалбоподателя.
Цитираният констативен протокол е бил изпратен с писмо Изх.№ 09-01-52#1 от 02.04.2018 г. като с писмо Изх.№ П-172-00-171
от 25.04.2018 Г. вид Началник на РО НСК Търговище при РДНСК – Североизточен е
уведомил кмета на Община Попово, че следва да се спази реда по ЗЕСМФИ.
Приет като доказателство по делото е и
Констативен акт № 6 от 14.05.2018 г. като в същия е прието, че ЕСМ е без
проект от правоспособен проектант , без
становище на инженер конструктор, като са нарушени чл.52, ал.1, т.1 и т.2 ЗЕСМФИ. Констатираната физическа инфраструктура за разполагане на
ЕСМ в урбанизираната територия на гр.Попово представлява полиетиленова
тръба с дължина около 10м. положена
под чакълиран път, отреден за
второстепенна улица. Строежът е пета категория
на осн. чл.137, ал.1, т.5 б.”д” ЗУТ
и е изграден в нарушение на чл.20 от Наредба №35 за правилата и нормите
за проектиране, изграждане и въвеждане в експлоатация на кабелни електронни
съобщителни мрежи и принадлежащата инфраструктура. Прието е нарушение на чл.148 ЗУТ. В пункт I.участници
в изграждането на ЕСМ е прието, че собственик е жалбоподателя, общата дължина е
22,7 км. и към чиято мрежа е свързано отклонението от одобрения проект.
Като доказателство по делото е
приета Заповед № З-17-653 от
08.09.2017г., с която е разпоредено неизвестен извършител да премахне незаконното полагане на оптичен кабел
изцяло или до степен да не бъде годен за ползване. Не се спори от
страните, а това е видно и от писмо Изх.№ 30-1353-1#3 от 18.12.2017 г., че разпореденото с
административния акт е изпълнено.
В административната преписка се
съдържа кореспонденция между различни институции и ЮЛ, които са неотносими към правния спор.
За изясняване на спора от фактическа
страна в настоящото производство е допусната и изслушана съдебно-техническа ескпертиза,
която съдът приема за обективна и изготвена по компетентност и видно от
заключението на същата между атакуваната заповед и цитираната Заповед №
З-17-653 от 08.09.2017г., има частична идентичност. На следващо място вещото
лице е дало заключение, че няма
възстановяване или следи от такова на прекъсванията на ЕСМ, както и че мрежата
е негодна за ползване.
Атакуваният акт в настоящото производство е Заповед №
З-18-320 от 30.05.2018 г. издадена от
д-р Л. В. – кмет на Община Попово, с която е разпоредено премахването на
съобщителна мрежа / оптичен кабел от територията на Област Разград, през с.
Ломци, с.Кардам до гр.Попово с обща дължина 22,7 км./ Определен е срок за доброволно изпълнение 30
дни от приемането и влизането в сила на
Наредбата по чл.63, ал.5 от ЗЕСМФИ.
Настоящият състав намира, че същия е
издаден от компетентен орган в кръга на неговите правомощия. Съгласно чл.65, ал.1 ЗЕСМФИ кметът на общината издава заповед за
премахване на съответната електронна съобщителна мрежа в 14-дневен срок от
връчването по реда на чл.
64, ал. 3 или поставянето на констативния акт на видно място съгласно чл.
64, ал. 4.
В случая е налице влязла в сила Заповед
№ З-17-653 от 08.09.2017г. Същата няма за адресат жалбоподателя по делото, тя е
насочена против „неизвестен извършител”. Независимо от това тя е
изпълнена. Отделно в настоящото
производство е атакуван акт, с който по двете заповеди едната влязла в сила, а
другата предмет на оспорване в настоящото производство е налице частична
идентичност съобразно заключението на СТЕ. В хода на административното
производство е останал неизяснен предмета на акта т.е. кое следва да се
премахне като мрежа. Отделно е прието, че съобщителната мрежа не е годна за
ползване. Останало е неизяснено какво е премахнато съобразно едната заповед
влязла в сила и атакуваната в настоящото производство. Не са събрани и данни
възстановено ли е премахнатото по влязлата в сила заповед и атакуваната. В
нарушение на чл.35 АПК са останали неизяснени фактите и обстоятелствата от
значение за случая и не са събрани всички доказателства относими към казуса. В
акта липсват каквито и да са фактически и правни основания.
Съгласно
легалното определение на §5, т.38 от ДР на ЗУТ процесният обект съставлява
"строеж" като изградени мрежи и съоръжения на техническата
инфраструктура. Неговото предназначение е за пренос на електронни съобщения по
смисъла на чл.1 , ал.2 от ЗЕС и в тази връзка следва да се преценява дали той е
годен за ползване. Събраните в хода на
производството доказателства сочат, че процесният
оптичен кабел вече е негоден и не може да се ползва за пренос на данни. С оглед
на това съдът приема, че издадената заповед е незаконосъобразна и постановена при не
изяснена фактическа обстановка.
С
оглед изхода на спора в тежест на ответника следва да се присъдят и сторените
от жалбоподателя разноски в съответствие с чл.143, ал.1 от АПК. Същите са своевременно
предявени и доказани в размер от 550 лв., от които 50лв. заплатена държавна
такса, 500 лв. заплатено възнаграждение за вещо лице.
Водим от горното Търговищкият административен съд
Р
Е Ш И :
ОТМЕНЯ по жалба на „Нетуоркс-България" ЕООД, гр.Русе , ЕИК –
*********, представлявано от управителя Св. Р. М., против Заповед № З-18-320 от
30.05.2018 г. издадена от д-р Л. В. –
кмет на Община Попово, с която е разпоредено премахването на съобщителна мрежа
/ оптичен кабел от територията на Област Разград, през с. Ломци, с.Кардам до
гр.Попово с обща дължина 22,7 км./, като незаконосъобразна .
ОСЪЖДА Община Попово да заплати на „Нетуоркс-България" ЕООД, гр.Русе сумата
от 550 (петстотин и петдесет) лева- дължими деловодни разноски.
Решението може да се обжалва с касационна жалба
в 14-дневен срок от съобщаването му на страните пред Върховния административен
съд.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: