Р Е Ш Е Н И Е
гр. София, 15.05.2020 г.
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, Търговско
отделение, VI – 17 състав,
в закрито заседание нa петнадесети май две хиляди и двадесета година, в следния състав:
СЪДИЯ: ДИЛЯНА
ГОСПОДИНОВА
като разгледа докладваното от съдията т.д. № 730 по описа на СГС за 2020 г., за да се произнесе, взе предвид
следното:
Производството е по реда на чл. 25 от
Закона за търговския регистър и регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.
Образувано
е по жалба, подадена от Фондация „М.Ж.К.- София” срещу отказ № 20200408155921/
09.04.2020 г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенция по вписванията да
впише в търговския регистър по партида на дружеството на промяна на обстоятелствата,
изразяващи се във: 1) вписване на нов състав на изпълнителния съвет на
фондацията, който се състои от следните лица:Л.М.Ф.М.Д., А.И.М.-А.; 2) вписване
на лицето Ф.С.Ю.като представляващо фондацията пред трети лица.
Софийски градски съд, след като съобрази изложените от жалбоподателя доводи
и събраните по делото доказателства, намира следното:
Частната жалба е подадена в
законоустановения срок срещу акт, подлежащ на обжалване съгласно разпоредбата
на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ и от лице, което има право и интерес от обжалването, поради
което същата е процесуално допустима. Разгледана по същество, частната жалба е неоснователна.
Предмет
на регистърното производство, по което е постановен обжалвания отказ, е вписване в регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел по партидата на Фондация „М.Ж.К.- София” на промени във вече вписани
обстоятелства, касаещи
членския състав на управителния съвет на фондацията, както и лицата, които я
представляват по закон. Съдът констатира, че подаденото заявление е абсолютно
нередовно, тъй като в него не е посочено ясно какво се иска и по конкретно кои
лица се иска да бъдат заличени като членове на управителния съвет и
представляващи и кои се иска да бъдат вписани като новоизбрани такива. Въпреки
това при съобразяване на изложеното в жалбата, с което тази нередовност се
отстранява, може да се заключи че от заявителя се иска в търговския регистър и
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел по партида на фондацията да
бъдат заличени съответно вписани следните обстоятелства: 1) заличаване на
лицата А.Д., Д.И.и К.А.като членове на изпълнителния съвет на фондацията; 2) вписване
на нов състав на изпълнителния съвет на фондацията, който се състои от следните
лица: Ф.С.Ю.,Л.М.Ф.М.Д., А.И.М.-А.; 3) заличаване на лицето А.Д.като
представляващо фондацията, 4) вписване на лицето Ф.С.Ю.като представляващо
фондацията пред трети лица.
При
подаване на заявление за вписване на определени обстоятелства в търговския
регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел длъжностното лице,
което е компетентно да извърши вписването, съответно да постанови отказ,
извършва проверка както на редовността на подаденото заявление – дали то
изхожда от оправомощено лице и е изготвено при спазване на предвидените в
закона форма и ред, а също така и за това дали от представените от заявителя
документи се доказва, че заявените за вписване обстоятелства съществуват, както
и че те съответстват на закона, т.е. че не противоречат на императивни законови
норми /чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ/. С оглед на това и предвид обстоятелствата, чието
вписване се иска, а именно избор на нови членове на управителния орган на фондацията,
както и на нови лица, които да я представляват пред трети лица, то в случая
проверката, която следва да извърши длъжностното лице включва и това дали
заявителят е представил документи, удостоверяващи, че от компетентния за това
орган на юридическото лице с нестопанска цел са взети решения относно
обстоятелствата, чието вписване се иска, както и дали тези решения са взети
законосъобразно - в съответствие с установените в закона и учредителния акт правила
за това.
От учредителния акт на Фондация „М.Ж.К.-
София” е видно, че в него е предвидено това юридическо лице да има следните колективни
органи на управление: общо събрание, който е върховен орган на фондацията и управителен
съвет, който е управителен орган на фондацията.
Съгласно чл. 25, ал. 1, т. 3 ЗЮЛНЦ в компетентността на общото събрание на юридическото лице с нестопанска
цел е както избирането, така и освобождаването на членовете на управителния
съвет. Решенията за избор и за освобождаване на членове, които участват в
състава на колективния управителен орган, по своята същност представляват
такива, с които определени лица се овластяват да извършват действия по
управление и представителство на юридическото лице съответно тяхното
овластяване да сторят това се оттегля. Предвид този характер на описаните
решения тяхното приемане е възложено в закона като правомощие на волеобразуващия
орган на юридическото лице – неговото общо събрание, като е предвидено, че то не
може да се делегира на друг негов орган /чл. 25, ал. 2 ЗЮЛНЦ/. В съответствие с
императивните норми на чл. 25, ал. 1, т. 3 ЗЮЛНЦ и чл. 25, ал. 2 ЗЮЛНЦ е и
клаузата на чл. 12, ал. 1 от учредителния акт, в която е посочено, че в
компететнтността на общото събрание на Фондация „М.Ж.К.- София” е да избира
членовете на управителния съвет, както и президента на фондацията, който също
участва в състава на управителния съвет и представлява юридическото лице пред трети лица. Следователно на първо
място съдът трябва да отговори на въпроса дали в настоящото регистърно
производство са представени доказателства, от които да се установява, че от
компетентния за това орган, който е общото събрание на Фондация „М.Ж.К.- София”,
е взето решение за освобождаване на членове на управителния съвет и за избор на
нови такива.
От
приложените към подаденото заявление документи е видно, че на 31.03.2020 г.,
дистанционно - чрез приложение за отдалечен интернет достъп „Zoom”, е проведено заседание на общото
събрание на Фондация „М.Ж.К.- София”, на което са взети следните решения: 1) за
избиране на нови членове на управителния съвет на фондацията: Фатма С.Ю.,Л.М.Ф.М.Д.,
А.И.М.-А.; 3) за избор на лицето Ф.С.Ю.за президент на фондацията. Ето защо
може да се заключи, че в регистърното производство са представени
доказателства, че от компетентния за това орган на фондацията са взети решения
за избор на определени конкретно посочени лица за членове на нейния колективен
управителен орган.
От
съдържанието на представения протокол от 31.03.2020 г. се установява, че от
общото събрание на Фондация „М.Ж.К.- София” обаче на това заседание не е взето
изрично решение за освобождаване като членове на управителния съвет на някое
или на всички лица, които са били овластени по силата на предходно решение да
участват в състава на управителния орган и са вписани като такива в регистъра
на юридическите лица с нестопанска цел. В тази връзка трябва да се посочи, че
принципно е възможно да се приеме, че и без да е взето изрично решение от
върховния орган за освобождаване на досегашните членове на управителния съвет,
воля за оттегляне на тяхното овластяване се съдържа имплицитно в самото решение
за избор на нови членове на този орган. Това би било налице само тогава, когато
общото събрание е взело решение, от което е безспорно ясно, че се избират
изцяло нови членове на управителния орган, които като брой съответстват на
този, който е посочен в устава съответно учредителния акт. Доколкото няма как
управителният съвет да има членски състав двойно по-голям като брой от този,
който е предвиден в устройствения акт на съответното юридическо лице, то в тази
хипотеза може обосновано да се приеме, че волята на общото събрание, формирана
с решението за избор на нови членове, е да оттегли от старите членове на
управителния съвет овластяването да извършват действия по управление и да
овласти нови лица с тези правомощия. Извън тази хипотеза обаче няма как да се
направи категоричен извод, че от върховния орган на юридическото лице е
формирана воля за оттегляне на овластяването на членове на управителния съвет,
ако няма изрично решение за тяхното освобождаване както изисква чл. 25, ал. 1,
т. 3 ЗЮЛНЦ.
За да се
произнесе дали в случая в решението от 31.03.2020 г. за избор на нови членове
на управителния съвет на Фондация „М.Ж.К.- София” се съдържа имплицитно и
решение за освобождаване на досегашните членове, съдът съобразява клаузата на чл.
12, ал. 3 от учредителния акт на фондацията.
В нея е предвидено, че управителният съвет се състои от петима членове, като е
уредена и хипотеза, при която той може да е съставен само от четирима членове,
но това не е при първоначален избор на членския състав на този орган, а само,
когато по време на мандата му някой от избраните членове е напуснал, като и в
този случай описаната възможност управителният орган да функционира в намален
числен състав е само временна, а не може да бъде постоянна.
Както
беше посочено, от представените от заявителя доказателства, се установява, че
на проведеното на 31.03.2020 г. заседание на общото събрание на фондацията са
взети решения за избиране на четирима нови членове на управителния съвет – това
са лицата Фатма С.Ю.,Л.М.Ф.М.Д., А.И.М.-А.. Тези членове като брой не са
достатъчно, за да бъде попълнен изцяло състава на управителния орган, който
съгласно учредителния акт трябва да се състои от пет броя членове. Ето защо и
за да бъде надлежно конституиран този орган, в членския му състав трябва да бъде
включен още един член, който би могъл да бъде едно от лицата, които са били
негови членове до този момент и по отношение на които не е взето изрично решение
за освобождаването им. Те обаче са три на брой, а свободното място в
управителния съвет е само едно. Това прави невъзможно за съда при липса на изрично
решение на общото събрание, включително на такова за освобождаване на някой от
досегашните членове, да изведе волята на този орган по въпроса точно кое лице
ще запълни членския състав на управителния съвет на фондацията. Невъзможността
да се направи това означава, че не може да се приеме, че в решението за
избиране на нови членове на управителния съвет, прието от общото събрание на
фондацията на 31.03.2020 г. се съдържа имплицитно и решение за освобождаване на
всички вписани до момента в регистъра стари членове на този орган и
следователно такова решение липсва. Липсата на такова решение пък означава както,
че не може да бъде постановено заличаване на лицата А.Д., Д.И.и К.А.като
членове на изпълнителния съвет на фондацията, защото овластяването им не е
оттеглено от върховния орган, но така също и да бъде вписан състав на
управителния съвет на Фондацията „М.Ж.К.- София”, който да отговаря на
изискванията за това, предвидени в чл. 12, ал. 3 от учредителния акт. Това е
основание за постановяване на отказ от длъжностното лице да извърши исканите
вписвания и заличавания, както е направено в случая.
Наред с
горното и за пълнота трябва да се посочи, че за да се направи извод, че решенията,
приети на 31.03.2020 г. от общото събрание за промяна на персоналния състав на
управителния орган на фондацията, са законосъобразни, в настоящото охранително
производство трябва да бъде доказано, че те са взети в съответствие с
установените в закона и учредителния акт правила, а именно: че е спазена
процедурата по свикване на общото събрание, регламентирана в чл. 26 ЗЮЛНЦ,
съответно в учредителния акт на фондацията, както и че решението е взето с
предвиденото в закона и учредителния акт минимално изискуемо мнозинство за
това.
За да
бъде редовно свикано общото събрание, следва да бъде установено: 1) че е
съставена покана до лицата, които съгласно учредителния акт на фондацията имат
право да участват в заседанието на върховния орган, която отговаря по
съдържание на установеното в чл. 26, ал. 2 ЗЮЛНЦ, предвид липсата на специални
правила за това в учредителния акт на фондацията; 2) че така съставената покана
е изпратена до всички лицата, които съгласно учредителния акт имат право да
участват в заседанието на върховния орган, по начина и в срока, предвиден в чл.
9, б. „е“ от учредителния акт, с която норма е дерогиран установения в закона ред
за оповестяване на поканата за свикване на заседание на общото събрание –
поканата трябва да е изпратена по имейл до всички членове на фондацията в срок
от най-малко един месец преди деня на насроченото заседание.
В
регистърното производство от заявителя са представени доказателства, че в
случая заседанието на общото събрание на Фондация „М.Ж.К.- София” е свикано по
реда на чл. 26, ал. 1 ЗЮЛНЦ – от съда поради бездействие на управителния съвет
да стори това. От диспозитива на решението на съда за свикване на общото
събрание е видно, че поканата за насроченото на 31.03.2020 г. заседание на този
орган съдържа всички реквизити, предвидени в нормата на чл. 26, ал. 2 ЗЮЛНЦ – в
решението е посочен дневен ред, дата, час и мястото за провеждане на общото
събрание. Тази покана е обявена в търговския регистър по партидата на
фондацията на 27.02.2020 г. Този начин на оповестяване на поканата обаче не
отговаря на установения в учредителния акт, според който поканата, което в хипотезата
на чл. 26, ал. 1 ЗЮЛНЦ означава решението на съда за свикване, следва да бъде
изпратено до всички членове на фондацията по имейл. Ето защо трябва да се
приеме, че в случая са нарушени правилата за свикването на общото събрание,
което го прави нередовно и води до незаконосъобразност на приетите от него
решения.
Правилата
за свикване на заседанията на върховния орган на юридическото лице имат за цел
да гарантират правото на всеки един член да участва на тях и да упражни правото
си на глас като бъде известен за това своевременно /именно в тази връзка са
изискванията за съставяне на покана, в която да е посочен дневния ред, по който
ще протече заседанието, както и изискването за оповестяване на поканата до
всички членове в определен срок преди самото заседание, който се приема, че е
достатъчен, за да може всеки от тях да може да предприеме необходимите
действия, за да упражни своето право да участва в заседанието на върховния
орган/. В случая се установява, че тази възможност не е осигурена за членовете
на Фондацията „М.Ж.К.- София”, които имат право да участват в заседанието на общото
събрание, насрочено за 31.03.2020 г. Това е така, тъй като те не са известени
своевременно за това, че след решението на съда за свикване на общото събрание,
от управителния съвет е взето решение участието им в това заседание да стане не
чрез физическо присъствие на мястото, посочено в поканата, което е станало
обективно невъзможно предвид обявеното в Република България извънредно
положение и взетите мерки за затваряне на търговските центрове, а чрез
дистанционно участие, осъществено посредством интернет връзка и използване на
специална програма. От представените от заявителя доказателства се установява,
че съобщение за това е изпратено до определени членове на фондацията едва на 30.03.2020
г., което е в деня, непосредствено преди провеждане на заседанието, като това е
направено вечерта, т.е няколко часа преди обявения начален час на следващата
сутрин. Това като време преди заседанието е абсолютно недостатъчно, за да може
всеки един от членовете на фондацията да се информира за начина, по който ще се
проведе заседанието на общото събрание и да успее да се организира, включително
и осигурявайки си технически средства и мобилна интернет връзка, за да може да
упражни правото си да участва на заседанието на върховния орган и да упражни
правото си на глас по въпросите, включени в дневния ред. Освен това от
представените от заявителя писмени документи не се доказва, че този имейл
изобщо е изпратен до всички 103-ма членове на фондацията. От възпроизведеното в
писмен документ съдържание на имейл се установява, че той е изпратен до такъв
брой имейл адреси, които са по-малко от членовете на фондацията. Предвид
изложеното се налага извода, че с предприетото в деня на самото заседание
уведомяване на членовете на Фондацията „М.Ж.К.- София” за начина и реда, по
който ще се осъществи тяхното участие в насроченото на 31.03.2020 г. заседание
на общото събрание, не е гарантирано правото на тези лица да участват при вземане
на решения от върховния орган, което също прави тези решения незаконосъобразни.
След като заявените за вписване
обстоятелства не произтичат от законосъобразно решение на компетентния за това
орган на фондацията, то трябва да се приеме, че в регистърното производство не
е установено, че те съответстват на закона. Това е основание за постановяване
на отказ от длъжностно лице да извърши исканите от Фондацията „М.Ж.К.- София”
вписвания на промяна в обстоятелствата относно персоналния състав на членовете
на управителния съвет и на лицето, което представлява фондацията пред трети
лица, както е направено в настоящия случай.
По изложените съображения жалбата
срещу отказа, постановен от длъжностно
лице по регистрацията при Агенция по вписванията, е неоснователна и като такава следва да се
остави без уважение.
Така мотивиран съдът
РЕШИ:
ОСТАВЯ
БЕЗ УВАЖЕНИЕ жалбата, подадена от Фондация „М.Ж.К.- София” срещу
отказ № 20200408155921/ 09.04.2020 г. на длъжностно лице по регистрацията при
Агенция по вписванията да впише в търговския регистър по партида на дружеството
на промяна на обстоятелствата, изразяващи се в: 1) заличаване на лицата А.Д., Д.И.и
К.А.като членове на изпълнителния съвет на фондацията; 2) вписване на нов
състав на изпълнителния съвет на фондацията, който се състои от следните лица: Ф.С.Ю.,Л.М.Ф.М.Д.,
А.И.М.-А.; 3) заличаване на лицето А.Д.като представляващо фондацията, 4)
вписване на лицето Ф.С.Ю.като представляващо фондацията пред трети лица.
Решението
подлежи на обжалване пред Софийски апелативен съд в 7-дневен
срок от съобщаването му на жалбоподателя.
СЪДИЯ: