Р Е
Ш Е Н
И Е №
Гр. В. 21.11.2018г.
В
ИМЕТО НА НАРОДА
Врачански районен съд, IV
наказателен състав в публично заседание на 24.10.2018 година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ИСКРА КАСАБОВА
При секретаря Ц.Ц.и в присъствието на прокурора…….като
разгледа докладваното от съдията НАХД №751 по
описа за 2018г.
на ВРС, въз основа на закона и доказателствата :
Р Е
Ш И :
ИЗМЕНЯ НАКАЗАТЕЛНО ПОСТАНОВЛЕНИЕ №РД - 10 - 25 от 10.07.2018г. на Председателя
на Съвета за електронни медии /СЕМ/,
с което на ЕТ„НЕМ – ГЕНОВ - Г.Г.” гр.В.,
със седалище и адрес на управление гр.В., ул.„***”, ***, с ЕИК: ***, представлявано от прокуриста И.Д.Ц. за извършено нарушение на т.5.1.1, т.5.1.2 и т.5.1.3 на
Индивидуална лицензия №1-057-01 за доставяне на радиоуслугата - „Радио Силвър”,
е наложена на основание чл.126а ал.1 вр.
чл.127 ал.2 от Закона за радиото и
телевизията/ЗРТ/ - ИМУЩЕСТВЕНА
САНКЦИЯ, в размер на 2000 /две
хиляди/ лева, като НАМАЛЯВА размера
на имуществената санкция от 2000 /две
хиляди/ лева, на 1000 лева /хиляда/ лева, като ЗАКОНОСЪОБРАЗНО, на основание чл.63, ал.1 от ЗАНН.
РЕШЕНИЕТО подлежи
на обжалване в 14/четиринадесет/ дневен срок от уведомяването пред Врачански Административен съд.
РАЙОНЕН СЪДИЯ:
МОТИВИ:
И.Д.Ц. ***, в
качеството и на прокурист на ЕТ„НЕМ – ГЕНОВ - Г.Г.” гр.В., със седалище и адрес на управление гр.В., ул.„***”, ***, с ЕИК: *** е обжалвала НП №РД - 10 – 25 от 10.07.2018г.
на Председателя на СЕМ, с което на
представляваният от нея едноличен търговец за извършено нарушение на т.5.1.1, т.5.1.2 и т.5.1.3 на Индивидуална лицензия №1-057-01
за доставяне на радиоуслугата - „Радио Силвър”, е наложена на
основание чл.126а ал.1 вр. чл.127, ал.2 от ЗРТ
имуществена санкция, в размер на 2000 /две хиляди/ лева. В
жалбата и в съдебно заседание чрез процесуален представител – адв.Н.Г., се
излагат съображения за неправилност и незаконосъобразност на НП и се иска
отмяната му.
Ответникът
по делото СЕМ, чрез
процесуален представител - юрисконсулт
С., в съдебно заседание и приложени писмени бележки изразява
становище, че жалбата е неоснователна, а атакуваното с нея НП следва да бъде
потвърдено, като правилно и законосъобразно.
Производството по делото е по реда на чл.59 – 63 ЗАНН.
Анализирайки събраните по
делото доказателства, съдът приема за установено следното:
На 5, 6, 7, 8, 9, 12, 13 и 14 февруари 2018г. в Съвета за електронни
медии - град С., бул.*** ***, св.Б.Б.Б.
старши инспектор в СЕМ, на работното си място извършила проверка, на
програмата излъчвана по радио „Силвър” стопанисвано от жалбоподателя ЕТ„НЕМ –
ГЕНОВ - Г.Г.” гр.В., чрез прослушване на направените от софтуера на СЕМ записи на
доставчика на медийни услуги ЕТ „НЕМ - ГЕНОВ - Г.Г.” касаещи периода от 15.01.2018г. до
21.01.2018г.
След нея в края на месец
февруари св.И.Е.Х., а през месец март и св.Д.Г.К., и двете на длъжност главен експерт в СЕМ
извършили същата проверка, чрез прослушване на направените от софтуера на СЕМ
записи на доставчика на медийни услуги ЕТ „НЕМ - ГЕНОВ - Г.Г.” касаещи периода от 15.01.2018 г. до 21.01.2018 г., въз основа на извършената
проверка от служителите на СЕМ било установено, че:
ЕТ„НЕМ – ГЕНОВ - Г.Г.” гр.В. е обществен доставчик
на медийна услуга, притежаващ Индивидуална лицензия №1-057-01 за
доставяне на радиоуслуга с наименование ,,Радио Силвър”, с общ
(политематичен) програмен профил, 24-часова дневна продължителност и
териториален обхват - град В., с честота 88.9 МНz.
При прегледа, свидетелките
установили, че по индивидуална лицензия, и по конкретно по т.5.1.
„Програмни характеристики“, лицензираният доставчик на медийна услуга, се задължава
да доставя включвайки в съдържанието на програмата, съобразно нейната
специализация, следното съдържание съгласно:
5.1.1. Предавания
с информационна насоченост — не по-малко от 30 на сто от седмичното
програмно време.
5.1.2. Предавания
с образователна насоченост — не по-малко от 3 на сто от седмичното
програмно време.
5.1.3. Предавания с културна насоченост — не по-малко от 2,5 на сто
от седмичното програмно време.
5.1.4. Предавания
с развлекателна насоченост — не по-малко от 2,5 на сто от седмичното
програмно време
При извършената проверка от
служителите на СЕМ било установено, че в проверявания едноседмичен период от 15
до 21 януари 2018г., включително, доставчикът на медийни услуги ЕТ„НЕМ –
ГЕНОВ - Г.Г.” гр.В., независимо от поетите задължения, разпространява
радиопрограма със различно от договореното в лицензията съдържание, /а именно
три от характеристиките се излъчват при неспазване на определените с лицензията
параметри, като се излъчват под определеният в лицензията минимум/ както
следва:
По 5.1.1. Предавания с информационна насоченост - Новини (Новини, Времето), Сутрешен Силвърмикс (музикално информационен
блок) и Следобеден Силвърмикс (музикално информационен блок) с общо времетраене
2220 минути,
които съставляват 22.02 на сто от седмичното програмно време, вместо заложените
в лицензията не по-малко от 30 на сто.
По 5.1.2. Предавания с образователна насоченост - Сутрешен Силвьрмикс (отделни
части от съдържанието на предаването) с общо времетраене 15 минути, които съставляват 0.15 на
сто от седмичното програмно време вместо заложените в лицензията не по-малко
от 3 на сто.
5.1.3. Предавания с културна насоченост - Следобеден Силвърмикс (отделни части от съдържанието на предаването) с
общо времетраене 7 минути, които сьставляват 0.07 на сто от седмичното програмно време вместо
заложените в лицензията не по-малко от 2.5 на сто.
Въз основа на тези
констатации било прието от служителите на СЕМ, че в периода от 15.01.2018г.
до 21.01.2018г. включително, в програма ,,Радио Силвър” не са постигнати
задължителните, според Индивидуална лицензия
№1-057-01 обеми на предавания с информационна, образователна и културна
насоченост от седмичното програмно време, с което и доставчикът на медийни
услуги в лицето на настоящият жалбоподател не е изпълнил лицензионните си
програмни ангажименти, с което е извършил нарушение на условията на т.5.1.1,
т.5.1.2 и т.5.1.3 от Индивидуална
лицензия №1-057-01 за доставяне на радиоуслуга с наименование ,,Радио
Силвър”.
С оглед установеното, на
собственика ЕТ „Нем-Генов-Г.Г.” била отправена писмена покана за съставяне на АУАН, с изх. № Нд-02-20-00-30/12.04.2018г., която
е получена на 13.04.2018г., като в същата е указано в 3-дневен срок да се яви
представител на търговеца в СЕМ за съставянето на АУАН, но на указаната
дата последният не се е явил, за това и на
19.04.2018г., в отсъствието на представител на търговеца – жалбоподател
от старши инспектор Б.Б.Б., в присъствието на свидетелите И.Е.Х., и Д.Г.К., бил съставен АУАН
№ Нд-01-21 от 19.04.2018г.
В него актосъставителя Б. отразила,
че по лицензията /действаща към момента на проверката и съставянето на АУАН/ и
по конкретно по т.5.1. „Програмни характеристики“, лицензираният се
задължава да доставя съгласно 5.1.1. Предавания с информационна насоченост — не по-малко от 30 на
сто от седмичното програмно време.
5.1.2. Предавания
с образователна насоченост — не по-малко от 3 на сто от седмичното
програмно време.
5.1.3. Предавания с културна насоченост — не по-малко от 2,5 на сто
от седмичното програмно време.
5.1.4. Предавания
с развлекателна насоченост — не по-малко от 2,5 на сто от седмичното
програмно време,
но за периода от 15.01.2018г.
до 21.01.2018г. в програма „РАДИО СИЛВЪР”, разпространявана от ЕТ
„Нем-Генов-Г.Г.”, са включени предавания, както следва:
По 5.1.1. Предавания с информационна насоченост - Новини (Новини, Времето), Сутрешен
Силвърмикс (музикално информационен блок) и Следобеден Силвърмикс (музикално
информационен блок) с общо времетраене 2220 минути, които съставляват 22.02
на сто от седмичното програмно време, вместо заложените в лицензията не
по-малко от 30 на сто.
По 5.1.2. Предавания с образователна насоченост - Сутрешен
Силвьрмикс (отделни части от съдържанието на предаването) с общо времетраене 15
минути, които съставляват 0.15 на сто от седмичното програмно време вместо
заложените в лицензията не по-малко от 3 на сто.
По 5.1.3. Предавания с културна насоченост - Следобеден Силвърмикс (отделни части от съдържанието на предаването) с
общо времетраене 7 минути, които съставляват
0.07 на сто от седмичното програмно време вместо заложените в лицензията не
по-малко от 2.5 на сто.
С което не са постигнати задължителните,
обеми по лицензията на предавания с информационна,
образователна и културна насоченост от седмичното програмно време.
С това отразила, че доставчикът
на медийни услуги в лицето на настоящият жалбоподател не е изпълнил в пълен
обем лицензионните си програмни ангажименти, което нарушение било квалифицирано
от актосъставителя, като нарушение на т.5.1.1, т.5.1.2 и т.5.1.3 от Индивидуална лицензия №1-057-01 за
доставяне на радиоуслуга с наименование ,,Радио Силвър”.
АУАН бил предоставен за връчване, чрез общинската администрация в гр. В., като
същият бил връчен на собственика на ЕТ -
Г.Г. на 18.06.2018г.
видно от приложените по делото писмо и Разписка.
В законоустановения срок чл.44,
ал.1 ЗАНН са постъпили възражения от прокуриста на едноличния търговец, в които
се отрича извършеното нарушение с излагането на доводи за нарушения на
административно-наказателното производство.
Въз основа на така изготвеният акт, било съставено и
атакуваното НП №РД - 10 – 25 от
10.07.2018г. на Председателя на СЕМ,
в което дословно било пренесено текстовото съдържание на АУАН и в което
било посочено, че за извършено нарушение на т.5.1.1, т.5.1.2 и т.5.1.3 от Индивидуална
лицензия №1-057-01 за доставяне на радиоуслуга с наименование ,,Радио
Силвър” на ЕТ„НЕМ – ГЕНОВ - Г.Г.” гр.В., на основание чл.126а
ал.1 вр. чл.127, ал.2 от ЗРТ е наложена имуществена санкция, в
размер на 2000 лева.
Горната фактическа обстановка се установява от показанията
на свидетелите Б.Б.Б., И.Е.Х., и Д.Г.К.,
както и от приложените ведно с административната преписка и по делото писмени
доказателства приобщени по делото.
Съдът кредитира съдържащата се по делото Индивидуална
лицензия за доставяне на радиоуслуга №1-057-01/действаща към момента на проверката и съставянето на АУАН/л.37-44// от която е видно, че задължението на ЕТ
„Нем-Генов-Г.Г.“ по т.5.1.1, т.5.1.2 и т.5.1.3 от същата е, да бъдат включени в седмичната програма предавания с
образователна насоченост, предавания с културна насоченост и предавания с
развлекателна насоченост в посочения в лицензията обем. Съдът кредитира и
предоставените от административнонаказващият орган CD със записи на излъчваните
чрез РАДИО СИЛВЪР от ЕТ „Нем-Генов-Г.Г.“ предавания за проверявания период,
както и се довери и на останалата доказателствена маса по делото, като намира
същата за последователна, кореспондираща си и несъдържаща съществени
противоречия по отношение на релевантните за доказване факти.
Съдът намира жалбата за подадена в срока по чл.59,
ал.2 от ЗАНН, разгледана по същество, същата е процесуално допустима, но
неоснователна по следните съображения:
Акта за административно нарушение и НП са издадени от
лица имащи необходимите правомощия по издаването им, като в тях достатъчно
подробно са описани обстоятелствата, при които е извършено нарушението, начина
на констатиране на същото, подробно и точно е описана правната му квалификация,
както и кой текст от кой закон е нарушен. Описанието на нарушението не
накърнява правото на нарушителя да разбере срещу какво именно нарушение да
организира защитата си. И двата акта са съставени при спазване на предвидените
в ЗАНН процедури и съдържат предвидените в чл.42 и чл.57, ал.1 ЗАНН реквизити,
като описаното нарушение в АУАН кореспондира изцяло с посоченото в НП. Предвид
изложеното то и следва да се отбележи, че настоящият съдебен състав не споделя
наведените в тази насока от страна на защитата на жалбоподателя доводи за
допуснати в хода на административно-наказателното производство нарушения,
изразяващи се в:
1. В това, че АУАН не е съставен в
присъствието на представител на търговеца. От доказателствата по делото е видно,
че търговецът е бил поканен за съставянето на АУАН, а що се отнася до твърдението,
че и прокуриста не е бил надлежно уведомен, то следва да се отбележи и че
факта, че по партидата на търговеца в ТР е вписан и прокурист, не изключва
представителната власт на самото физическо лице ЕТ - Г.Г., до който е адресирано
писмото -покана, нито приложението на разпоредбата на чл.180, ал.5 от НПК,
свързана с връчването на книжа. В случая, обратната разписка /известие за
доставяне/ е оформена с имената и подписа на лицето, което е приело писмото
покана от СЕМ, като АУАН е съставен едва след настъпването на всички условия по
поканата. При това съдът приема, че правилно административно-наказващият орган
е приложил процедурата по чл.40, ал.2 от ЗАНН за съставяне на АУАН в отсъствието
на представител на търговеца, поради което и не може да се твърди че ЕТ е бил лишен
от правото да узнае в какво нарушение е обвинен, както и да организира защитата
си адекватно.
2.Не се констатира наличие на противоречие между, описанието
на нарушението в АУАН и НП, така както се твърди в жалбата.
3.Що се отнася до твърдението, че НП е съставено след
срока по чл.52 от ЗАНН, следва да се посочи, че този срок е инструктивен, а не
задължителен.
Не се констатираха каквито и да е нарушения, водещи до
опорочаване на административно-наказателното производство, при което настоящата
инстанция счита, че атакуваното НП е редовно от процесуална страна.
Изследвайки материлно-правната законосъобразност на НП
съдът приема, че от възприетата по делото фактическа обстановка по категоричен
начин се установява, че съгласно: т.5.1.
„Програмни характеристики“ от Индивидуална
лицензия №1-057-01 за доставяне
на радиоуслуга с наименование ,,Радио Силвър”, с общ (политематичен)
профил, 24-часова дневна продължителност, с местен териториален обхват – гр.В.
и с честота 88,9 МНr, търговецът-жалбоподател и доставчик на услуга се е
задължил да доставя съгласно:
5.1.1. Предавания
с информационна насоченост — не по-малко от 30 на сто от седмичното
програмно време.
5.1.2. Предавания
с образователна насоченост — не по-малко от 3 на сто от седмичното
програмно време.
5.1.3. Предавания с културна насоченост — не по-малко от 2,5 на сто
от седмичното програмно време.
5.1.4. Предавания
с развлекателна насоченост — не по-малко от 2,5 на сто от седмичното
програмно време.
Установява се и това, че за
периода от 15.01.2018г. до 21.01.2018г. в програма „РАДИО СИЛВЪР”,
разпространявана от ЕТ „Нем-Генов-Г.Г.”, са включени предавания, с информационна, с образователна и с
културна насоченост, но в обем различен от предвиденото в лицензията.
При това от обективна страна е налице нарушение по т.5.1.1, т.5.1.2. и
т.5.1.3. на Индивидуална лицензия №1-057-01 за доставяне на
радиоуслуга с наименование ,,Радио Силвър”,
изразяваща се в следното:
По 5.1.1. Предавания с информационна насоченост - Новини (Новини, Времето), Сутрешен
Силвърмикс (музикално информационен блок) и Следобеден Силвърмикс (музикално
информационен блок) с общо времетраене 2220 минути, които съставляват 22.02
на сто от седмичното програмно време, вместо заложените в лицензията не
по-малко от 30 на сто.
По 5.1.2. Предавания с образователна насоченост - Сутрешен
Силвьрмикс (отделни части от съдържанието на предаването) с общо времетраене 15
минути, които съставляват 0.15 на сто от седмичното програмно време вместо
заложените в лицензията не по-малко от 3 на сто.
По 5.1.3. Предавания с културна насоченост - Следобеден Силвърмикс (отделни части от съдържанието на предаването) с
общо времетраене 7 минути, които съставляват
0.07 на сто от седмичното програмно време вместо заложените в лицензията не
по-малко от 2.5 на сто.
С което не са постигнати
задължителните, обеми по лицензията на предавания с информационна,
образователна и културна насоченост от седмичното програмно време.
Предвид обстоятелството, че
нарушението е извършено от ЮЛ, което носи обективна и безвиновна отговорност,
то и субективната страна на деянието не следва да се обсъжда. В този смисъл
жалбоподателят е бил длъжен да осигури правомерните си действия в съгласие с
дължимото си по Индивидуална лицензия №1-057-01 за доставяне на
радиоуслуга с наименование ,,Радио Силвър” одобрена с решение на СЕМ от
01.11.16г. - поведение, като наличните вътрешно организационните причини за
допускане на нарушението са без правно значение.
Не приемливо е и мнението,
че неизпълнението на задължението по лицензията „РАДИО СИЛВЪР“ да излъчва
предавания с информационна, с
образователна и с културна насоченост в обем различен от предвиденият в
индивидуалната лицензия - може да се компенсира по друг начин, тъй като
предаванията следва да се излъчват ежеседмично в процентното съотношение за
което търговецът е лицензиран.
Настоящата инстанция не
приема и това, че е не доказано дали софтуера на СЕМ е извършил запис на
излъчваните от РАДИО СИЛВЪР предавания в ефирно време или онлайн. По делото не
се съдържат каквито и да е доказателства ефирно излъчваното и онлайн
излъчваното от РАДИО СИЛВЪР да е с различно съдържание, а доказването на това
твърдение е в тежест на твърдящата го страна, в случая търговеца-жалбоподател.
Дори, обаче да е установи такава разлика, остава недоказано твърдението на
търговеца-жалбоподател, че записаното от софтуера на СЕМ не е от ефирно
излъчваното програмно време – макар разпитаните в с.з. свидетелки да не бяха
технически запознати с настройките на софтуера на СЕМ, за съда е повече от
логично, че този софтуер извършва записи именно на излъчваните предавания,
подлежащи на бъдещи проверки с оглед спазването на разписаните в лицензиите
условия, тъй като именно това е целта за направата на такива записи, като
установеният ред на осъществяване на записите и извършване на проверките е
идентичен по отношение на всички подлежащи на такива проверка лица. Ето защо,
настоящата инстанция счита, че всички наведени в тази насока доводи са
несъстоятелни.
Въз основа на изложеното и
отчитайки направените в жалбата и в хода по същество възражения за недоказаност
на вмененото нарушение настоящият, съдебен състав счете, че тези възражения са
неоснователни, тъй като, както вече се посочи, обвинението се доказва по
безспорен и категоричен начин.
Съгласно чл.126а ал.1 от
ЗРТ „За нарушение на условията на издадената
лицензия, което не представлява нарушение по чл.126,
се налага имуществена санкция от 1000 до 7000 лв. При повторно нарушение
имуществената санкция е в двоен размер.”
В случая търговецът е
санкциониран именно за нарушение на индивидуалната му лицензия за предоставяне
на радиоуслуга, като наложената му санкция е определена в размер над
минималния, като основанията за това според наказващият орган са наличието на
не влязло в сила НП за сходна деятелност, което показвало тенденция в дейността
на доставчика.
Съгласно наказателният ни закон
всеки е невинен до доказване на противното с влязъл в сила съдебен акт, при
това положение наличието на не влязло в сила НП, не може да обоснове
необходимост от налагане на санкция, в размер по-висок от предвидения в закона
минимум.
Отделно от това следва да се има предвид, че
наказанието има не само репресивна роля, но и възпитателна такава както по
отношение на жалбоподателя, така и по отношение на останалите членове на
обществото, да спазват и съблюдават законните изисквания.
С оглед изложеното съдът приема, че за
постигане на целите на административното наказване е достатъчно на
жалбоподателя да бъде наложена имуществена санкция в минималния предвиден в закона
размер от 1000 лева. Това налага обжалваното наказателно постановление да бъде
изменено, като размерът на наложената имуществена санкция бъде намален от
2000лева на 1000 лева.
Затова
и съдът ИЗМЕНИ НАКАЗАТЕЛНО ПОСТАНОВЛЕНИЕ №РД
- 10 – 25 от 10.07.2018г. на Председателя на СЕМ, като ЗАКОНОСЪОБРАЗНО съгласно
чл.63, ал.1 от ЗАНН.
При
гореизложените съображения съдът постанови решението си.