Р
Е Ш Е Н И Е
гр. С., 17.11.2016 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ
ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, VІ-9 СЪСТАВ,
в публично
заседание на втори ноември
две хиляди и шестнадесета година,
в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАКЛИН КОМИТОВА
при секретаря Д.Ш.,
като изслуша докладваното от съдия
Комитова т.д. № 5797 по описа за
2014 г., И ЗА ДА СЕ ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ
ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:
ПРЕДЯВЕН
Е ИСК С ПРАВНО ОСНОВАНИЕ ЧЛ. 74 ОТ ТЗ.
Ищецът
С.О., чрез кмета на СО Й.А.Ф.,
ЕИК ******, гр. С., ул. „М.“ № ** с искова молба от 08.09.2014 г. и
молби-уточнения към нея твърдят, че С.О. (СО) е акционер в дружеството „С.к.”
АД, ЕИК ******* и притежава 17 000 (седемнадесет хиляди) акции от капитала,
всяка от които с номинална стойност 10 лева, които акции представляват 20 %
(двадесет на сто) от капитала на дружеството. Другият акционер в дружеството е
„К.И.” АД, ЕИК ********, което участва в капитала на „С.к.” АД с 68 000
(шестдесет и осем хиляди) акции, които представляват 80 % от капитала на
дружеството, като акционерите са вписани и в устава на дружеството. На
26.08.2014 г. е проведено редовно общо събрание на акционерите на дружеството. На ОСА, СО е представлявана от М.Д.Г. и К.Б.Г.,
които са овластени да представляват СО с Решение №
487/24.07.2014 г. Освен това на ОС са присъствали и следните лица: Я.Н. -
изпълнителен директор и представляващ „С.к.” АД, П.В. - член и Председател на
СД на дружеството, В.М. - член на Съвета на директорите, Р.С. - член на СД на
мажоритарния акционер „К.И.” АД, Д.Е. - прокурист на мажоритарния акционер, С.У.
- представляващ мажоритарния акционер, Г.П.К. - одитор
на дружеството, И.Б. - адвокат, Е.К. - адвокат, Д.Т. - представител на
охранителна фирма, помощник-нотариус Е.М., адв. К.Г..Преди
откриването на ОСА адв. Е.К. е поискал да се представи книгата на акционерите в
дружеството. Я.Н. е отговорил, че е необходимо известно време същата да бъде
намерена, тъй като никога досега на ОСА не е изисквана и не е готов да я представи
веднага. Докато книгата е била търсена от служители на дружеството адв. Б. е заявил,
че е изготвена нова книга на акционерите с дата на завеждане 24.08.2014 г.
водена от В.М., като в същата са били отбелязани прехвърляния на акции и
дружеството „К.И.” АД към датата на провеждане на ОСА е прехвърлило 10 акции от
капитала на „С.к.” АД ***, И. дружество „С.” ООД, дан. номер ****. Междувременно
книгата на акционерите, водена от изпълнителния директор Я.Н., е намерена и
представена на акционерите. Въпреки това останалите 67 990 акции били джиросани на самото ОСА, като прехвърлянето им е било отбелязано
във втората книга на акционерите водена от В.М.. Сочи се, че при представянето
на книга на акционерите водена от В.М., на временни удостоверения подписани от В.М.,
адв. Г. е възразил, че акциите на дружеството са винкулирани и е необходимо да
се спази процедурата за прехвърлянето им по устав, а и освен това прехвърлянето
не е вписано в книгата на акционерите, която се води в дружеството. Адв. К. - пълномощник на „С.” ООД е заявил, че процедурата
е спазена и към С.О. е отправено предложение да придобие 200 акции за сумата от
2 000 лева на акция. От извършеното на 24.08.2014 г. джиро обаче не става ясно
каква е сумата, за която са прехвърлени акциите, нито какви са условията, а и
акциите са прехвърлени на лице, което не е посочено в предложението до СО
(каквото е изискването на чл. 15, ал. 5 от устава). Въпреки изричното искане на
адв. Г. да се представят доказателства за спазване на процедурата за
прехвърляне на акции по устав и за плащането на цената в размера и начина, по
който е посочено в предложението до СО - по банков път и изцяло, такива не били
представени. Липсват каквито и да е доказателства, че е спазена процедурата по
чл. 15 ал. 5 от Устава на дружеството и че акциите не са предложени на третото
лице при цена не по-ниска и при условия не по-благоприятни от предложените на С.О..
Освен това е направено и възражение, че представените временни удостоверения са
неистински, като същите макар и с дата 08.11.2011 г. са съставени за целите на
ОСА и са антидатирани така, че датата на издаването им да съвпада с периода, в
който В.М. е бил председател на Съвета на директорите, тъй като съгласно устава
временните удостоверения се подписват от председателя на СД. Видно от
представената нотариална покана до Председателя на СД П.В. от страна на „К.И.”
АД е поискано временното удостоверение да бъде предадено на този акционер, тъй
като по неговите признания от учредяването на дружеството до датата на
нотариалната покана 16.04.2013 г. то не е получило временното си удостоверение.
На ОСА временните удостоверения се появяват и се представят от В.М., който от
29.02.2012 г. е член на Съвета на директорите и на „К.И.” АД и е необяснимо как
така през толкова продължителен период от време не е предал временните удостоверения,
включително и на „К.И.” АД, в чийто СД членува и защо от последното дружество
същите са искани от П.В.. Твърди се, също така, че тези временни удостоверения
са нищожни - те не са издадени съобразно изискванията на чл. 167 от ТЗ, който
изисква те да бъдат издадени от упълномощен член на Съвета на директорите. Тази
норма е императивна и макар в устава да е посочено, че временните удостоверения
се подписват от Председателя на СД тази уставна уговорка не дерогира
разпоредбата на чл. 167 ал. 1, като Председателят на СД следва да е упълномощен
да ги подпише. Освен това, издадените временни удостоверения, подписани от В.М.
не съдържат част от реквизитите, които са необходими по закон – в този смисъл не
са посочени поредните номера на акциите, за които същото е издадено. Тяхната
нищожност влече нищожността на извършените разпоредителни сделки с тях. Заявява
се, също така, че разпорежданията с акциите извършени от „К.И.” АД са
недействителни по отношение на СО от една страна и по отношение на дружеството
„С.к.” АД от друга. Налице е неспазване на изискванията
предвидени в устава за разпореждането с акции и временни удостоверения, поради
което прехвърлянето няма действие по отношение на дружеството. Прехвърлянията
не са били отразени в книгата на акционерите, която се води в дружеството от
представляващия дружеството и която е заведена на 01.10.2001 г. Отразяването е
в друг документ именуван Книга на акционерите, който е заведен на 24.08.2014 г.
от В.М. - член на съвета на директорите, който няма право да води книгата, тъй
като не представлява дружеството. Освен това, представената „книга на
акционерите” е заведена едва на 24.08.2014 г., като в нея е отбелязано, че „К.И.”
АД и СО са акционери от 24.08.2014 г. Същата е и непълна и не съдържа записи на
всички обстоятелства, които подлежат на вписване.
Независимо
от възраженията на представителите на СО, на изпълнителния директор и
Председателя на СД срещу представените временни удостоверения, книга на
поименните акционери, извършени джира и участието на „С.” ООД в общото събрание
на акционерите и възраженията, че липсва кворум доколкото „К.И.” АД, което е
акционер в дружеството, ОСА е било открито от адв. К. - пълномощник на „С.”
ООД. За председател на ОСА е избран Р.С., за секретар - протоколист И.Б., а за
преброител Д.Е.. Въпросите от дневния ред са били подложени на гласуване, като
по тях са приети обжалваните решения. Заявява се, че Дружеството „С.” ООД,
което взело участие в работата на общото събрание на акционерите, чийто
представител гласувал по въпросите от дневния ред и което е вписано в списъка
на акционерите присъствали на ОСА, не е акционер в дружеството. Това дружество
не притежава 68 000 акции от капитала и изобщо не е акционер, тъй като не е
придобило акции по предвидения в устава ред. На ОСА от 26.08.2014 г. редовно е
представлявана само С.О., която притежава 17 000 акции, които представляват 20
% от капитала на „С.к.” АД, поради което и не е бил налице изискуемият се по устав кворум, и
събранието е нередовно, а решенията взети на същото противоречат на чл. 227 от ТЗ в вр. с чл. **, ал. 1 от устава на дружеството.
С
оглед всичко изложено, моли съда, да
отмени всички решения взети на общото събрание на акционерите на „С.к.” АД, ЕИК
*******, проведено на 26.08.2014 г. поради това, че решенията са взети при
липсата на кворум на ОСА. Претендира разноски.
Ответникът „С.К.“
АД, с ЕИК *******, със
седалище и адрес на управление:***, представлявано от Я.Н. Н.,
с отговор на искова молба от 09.12.2014
г. твърди, че на 26.08.2014 г. е било проведено Общо събрание на
акционерите с посочения дневен ред. На това ОСА от страна на представителя на
дружеството „С.” ООД е било представена нова книга на акционерите заведена на
24.08.2014 г., като в същата е било отбелязано, че се води от В.М.. В тази
книга е вписано като акционер „С.” ООД. Заявява, че на събранието се
представили и временни удостоверения с дата 08.11.2011 г., но в дружеството
никога не са издавани временни удостоверения. Заявява, че акционерите в него от
самото му създаване са само двама - С.О. и „К.И.” АД и не е имало спорове
относно качеството им на акционери. Твърди, че с нотариална покана от месец
април 2013 г. е било поискано от Председателя на СД П.В. да издаден временни
удостоверения, като това искане е отправено от „К.И.” АД, тъй като до този
момент временни удостоверения никога не били издавани. Сочи, че на ОСА е било поискано
да се представят доказателства за спазване на условията по прехвърлянето, но
такива не били представени.
По молба от 15.10.2014г., с Определение от 26.03.2015г.,
на основание чл.218 от КПК, по делото е конститурано като трето – лице помагач
на страната на ответника „С.“ ООД,
дружество регистрирано в Р.И., със седалище и адрес на управление: Р.И.,
гр. М., ул. „*****“ № *, П.К. ****, данъчен номер ****, представлявано от К.Д.Ф.,
чрез адв. И.Н.Б., със съдебен адрес:***; С
отговор на исковата молба от 28.04.2015г., трето лице е оспорило в цялост
твърденията, заявени от ищцовата страна. Счита същите за неоснователни,
ангажира доказателства.
По молба вх. № 62352/05.05.2016г на ищеца, с
Определение № 4408/16.08.2016г., влязло в сила на 21.09.2016 г. на
основание чл. 232 от ГПК производство по т.д. № 5797/2914г. е прекратено досежно т.3 от дневния ред на ОСА от
26.08.2014г.
Съдът, като се
запозна и прецени събраните по делото доказателства и обсъди доводите на
страните, приема за установено следното от фактическа и правна страна:
ОТ
ФАКТИЧЕСКА СТРАНА:
По делото е
приет като доказателство Протокол, обективиран в
Констативен протокол общ.рег.№**29/26.08.2014 г., акт №156 том ІІ на помощник -
нотариус Е.М., съгласно който, на
26.08.2014 г. в гр.С., ул. **** №**, е било проведено ОСА на „С.К.“ АД. Регистрацията
е приключила в 11.02 часа, като за участие са били регистрирани: 1. Дружество С.,
М., И. дан.номер ****, като собственик на 68 000 акции, преставляващи
80%от капитала, представлявано от адв. Е.К. – пълномощник; 2. С.О. ЕИК ******,
собственик на 17 000 акции, представляващи 20% от капитала, представлява от М.Д.Г. и К.Б.Г.,
овластени да представляват СО с Решение № 487/24.07.2014 г. на събранието са
присъствали освен акционерите и/или представителите им, които са подписали
списъка, членовете на СД, заклет преводач, Г.П.К. - одитор на дружеството, Д.Е., И.б., Р.С., С.У. – като представител
на „К.И.“ АД и запознат с работата на „С.К.“ АД, помощник – нотариус Е.М. и Д.Т.
– представител на охранителна фирма.
Общото
събрание на акционерите на дружеството е
било проведено при следния дневен ред:
Точка 1. Изслушване
и приемане на доклада на СД на „С.к.” АД за дейността на дружеството през 2013
г., с
предложение за решение: „ОСА
приема доклада на СД за дейността на „С.к.” АД през 2013 г“.; Точка 2. Приемане
на годишния финансов отчет и доклада на регистрирания одитор за 2013 г., с
предложение за решение: ОСА
приема годишния финансов отчет и доклада на регистрирания одитор за 2013
г.; Точка 3. Вземане на решение за разпределение
на печалбата на дружеството за 2013г. и предложение за решение: ОСА взема решение печалбата на дружеството
за 2013 г. да бъде разпределена.; Точка
4. Избор на регистриран одитор, който да завери годишния финансов
отчет за 2014 г. и предложение за решение:
ОСА избира „Дружество за одит и консултации” ООД, ЕИК **** за регистриран одитор, който да завери годишния финансов отчет за 2014 г.; Точка
5. Вземане на решение за освобождаване от отговорност на П.В.В. и Я.Н. Н. за дейността им като
членове на съвета на директорите през 2012 г. и 2013 г., с проект за решение: ОСА освобождава от отговорност П.В.В. и Я.Н. Н. за дейността им като
членове на съвета на директорите през 2012 г. и 2013 г.; Точка
6. Вземане на решение за промяна на чл. **, ал. 1 от устава на
дружеството и предложение за
решение: ОСА изменя чл. **, ал. 1 от устава, който става със следния
текст: „Общото събрание е законно и може да взема
валидни решения ако на него са представени най-малко 85 % (осемдесет и пет на
сто) от акциите в капитала. При липса на кворум се насрочва ново заседание в
срок не по-рано от 15 дни и то е законно независимо от представения на него
капитал. Датата на новото заседание можа да бъде посочена и в поканата за първото
заседание; Точка 7. Вземане на решение за промяна на чл. **,
ал. 2 от устава на дружеството, с предложение
за решение: ОСА изменя чл. **, ал. 2 от устава, който става със следния
текст: „Решенията на общото събрание се вземат с
мнозинство 85 % (осемдесет и пет) на сто от всички акции от капитала.
Взетите решение, съгласно обявения ред са, както
следва: По точка 1 - При поставянето на
предложението за гласуване, същото е било отхвърлено с мнозинство от 80%
представения капитал, поради което Решението на ОСА не приема доклада на СД за
дейността на „С.К.“ АД през 2013 г.;
По точка 2 - При поставянето на предложението за
гласуване, същото е било прието с мнозиство от 100% представения капитал, като Е.К.
е гласувал с особено мнение. Конкретното Решение на ОСА е, че приема годишния
финансов отчет и доклада на регистрирания одитор за 2013 г.; По точка 3 - При поставянето на
предложението за гласуване, същото е било отхвърлено с мнозинство от 80%
представения капитал. Поставено за гласуване е било и направеното от Е.К. проект
на решение. Предложението е било прието с мнозинство от 80% представения
капитал, поради което Решението на ОСА е печалбата на дружеството за 2013 г., в
размер на 560 000 лева да бъде разпределена и изплатена на акционерите по
формата на дивиденти; По точка 4 - При поставянето на
предложението за гласуване, същото е било отхвърлено с мнозинство от 80%
представения капитал. Поставено за гласуване е било и направеното от Е.К. проект
на решение. Предложението е било прието с мнозинство от 80% представения
капитал, поради което Решението на ОСА е избор на Г.П.К. за регистриран одитор,
който да завери годишния финансов отчет за 2014 г.; По точка 5 - При поставянето
на предложението за гласуване, същото е било отхвърлено с мнозинство от 80%
представения капитал. Поставено за гласуване е било и направеното от Е.К. предложение
за проект на решение. Предложението е било прието с мнозинство от 80%
представения капитал, поради което Решението на ОСА е, че не освобождава от
отговорност П.В.В. и Я.Н. Н.
за дейността им като членове на СД през 2012 г. и 2013 г. ОСА освобождава от
отговорност В.М. за дейността му като член на СД през 2013 г.; По точка 6 - При поставянето на
предложението за гласуване, същото е било отхвърлено с мнозинство от 80%
представения капитал, поради което Решението на ОСА е, че не взема решения за
промяна на чл. **, ал.1 от устава на дружеството; По точка 7 - При поставянето на предложението за гласуване, същото
е било отхвърлено с мнозинство от 80% от представения капитал, поради което
Решението на ОСА е, че не взема решения за промяна на чл. ** ал.2 от устава на
дружеството;
По делото е представен УСТАВ на АД „С.К.“ (представляващ
Приложение към Протокол от ОСА, състояло се на 07.12.2010 г.), съгласно чл.
1 от който – Акционерно дружество „С.К.“ АД е юридическо лице, учредено по реда
и при условията на ТЗ. Учредители на дружеството са: С.О. и „К.И.“ АД (чл.2).
Дружеството има за предмет на дейност: погребални услуги, транспорт,
производство и продажба на едро и дребно на траурни стоки за погребения,
кремации и гробища, строителство, експлоатация и управление на К.и и на
гробищни паркове, както и други дейности, свързани с основния предмет на
дейност незабранени от действащото българско законодателство (чл. 6, ал.1).
Дружеството се управлява и представлява от Съвет на директорите, който от своя
страна може да възложи управлението и представителството на един или няколко от
своите членове – изпълнителни членове (чл.7). Капиталът на дружеството е с
номинална стойност 850 000 лева, разпределен в 85 000 обикновени
поименни акции с право на глас, с номинална стойност 10 лева всяка (чл.8 –
съгласно изм. и доп. ОСА от 27.12.2001 г.). В съответствие с чл.9 ал.1 (изм. и
доп. ОСА – 27.12.2001 г.) участието на Учредителите в капитала е както следва: С.О. – 17 000 броя акции, представляващи 20% от капитала на
дружеството, и при първоначална парична/непарична вноска, съгласно ал.2 от
цитираната разпоредба; „К.И.“ АД – 68 000 броя акции,
представляващи 80% от капитала на дружеството и при първоначална
парична/непарична вноска, съгласно ал.3 от цитираната разпоредба; всяка
поименна акция дава право на един глас в ОСА, както и право на дивидент и на
ликвидационен дял, съразмерни с номиналната стойност на акцията (чл.10, ал.1)
При решение на ОС за издаване на акции по установения ред, съдържанието на
акцията следва да съответства на разпоредбите на чл. 183 от ТЗ; Срещу
записаните акции на акционерите се издават временни удостоверения, като на един
акционер се издава едно временно удостоверение за всички записани от него
акции. Временните удостоверения се
подписват от председателя на СД на дружеството (чл.11 ал.1) , като във
временното удостоверение се посочват името на акционера, броят, видът и номиналната
стойност на записаните акции и направените вноски, датата на издаването.
(чл.11, ал.2). Временните удостоверения могат да бъдат прехвърляни след
възникване на дружеството при условията и начина, предвидени за прехвърлянето
на поименните акции (чл.11 ал.3). Временните удостоверения се прехвърлят с
джиро, като прехвърлянето се отразява в книгата на акционерите(чл.11 ал.4). По
смисъла на чл. 11 ал.5, ако не са спазени изискванията на предходните алинии, прехвърлянето няма действие по отношение на
Дружеството. Временните удостоверения се обезсилват при предаването на акциите.
В дружеството се води книга на акционерите, в която се записват името и адреса
на притежателите на поименните акции и се отбелязват видът, номилната и
емисионната стойност, броят и номерата на акциите. Това се отнася и за
временните удостоверения (чл. 13); Всеки акционер може да се разпорежда с акциите
си по реда, предвиден в устава. Съгласно чл.15 ал.1 поименните акции се прехвърлят с пълно джиро - на гърба на акциите се
изписват имената на джиранта и джирартаря и са полага саморъченият подпис на джиранта и датата. При прехвърляне на
поименни акции прехвърлителят и приобретателят се длъжни да се явят в
администрацията на Дружеството, за да се отрази извършеното прехвърляне в
книгата на акционерите (чл.15, ал.2). Прехвърлянето на акции между акционери се
прехвърля свободно. Всеки от акционерите има право на първи отказ при всяка
продажба на поименни акции от друг акционер на трето лице (чл.15 ал.4). Всеки акционер, предлагащ да продаде
акциите си от дружеството на трето лице, трябва да уведоми другите акционери за
желаната продажба, като укаже акциите, които се предлагат, предлагания купувач,
цената и начина на плащане. Другите
акционери имат право да закупят тези акции чрез писмено уведомяване на предложителя
в 30-дневен срок след получаване на уведомлението за продажбата, на същата цена
и при условията , които предложителят е предложил или желае да приеме. Акциите
незакупени от акционерите в упоменатия срок, могат да бъдат прехвърлени на
всяко трето лице на цена, не по-ниска и
при условия не по-благоприятни от офертираните от предложителя, в срок до 30 дни от изтичане на срока за
приемане (чл.15, ал.5). Съгласно ал.6 на
чл.15 от устава - при неспазване на изискванията на ал.1,2 и 5 на от същия член
– прехвърлянето няма действие по отношение на дружеството.
Органи на
управление на дружеството са: 1. Общо събрание на акционерите и 2. Съвет на
директорите (чл.26); Общото събрание на акционерите са състои от всички
собственици на акции с право на глас. Акционерите участват в ОС лично или чрез
представител. Упълномощаването може да става само с пълномощно за конкретно
Общо събрание. За участие в ОС, акционерите трябва да се легитимират с
притежаваните акции или временни удостоверения и да са впишат в протоколната
книга преди началото на заседанието. Пълномощниците на акционери с поименни
акции или временни удостоверения трябва да представят и писмено пълномощно. Не
се допускат до участие в ОС държатели на поименни акции, чието прехвърляне не е
извършено и регистрирано по определения с този устав ред (чл.27, ал.3);
Членовете на СД вземат участие в работата на ОС със съвещателен глас, освен ако
не са акционери. За заседанията на ОС се изготвя списък на присъстващите
акционери или техни представители с вписване на броя притежаваните или
представлявани от тях акции. Списъкът са подписва от акционерите или техните
представители и се заверява от председателя и секретаря на ОС (чл.30). ОС е законно и може да взима валидни
решения, ако на него са представени повече от половината от акциите на
дружеството. При липса на кворум са насрочва ново заседение в срок не –
рано от 15 дни и то е законно независимо от представения на него капитал.
Датата на новото заседание може да бъде посочена и в поканата за първото
засадение (чл.**, ал.1). Решенията на ОС относно – изменение и допълнение на
устава на дружеството, увеличаване и намаляване на капитала; преобразуване и
прекратяване, избиране и освобождаване членове на СД – се вземат с мнозинство
от 85% от представените на ОС акции, а в останалите случаи – с обикновено
мнозинство. (чл.**, ал.2);
Представено
е също така, Решение №1 от 11.08.2001 г.
на СГС, ФО, по ф.д. № 8860/2001 г., видно от което, на посочената дата е
било регистрирано Акционерно дружество с наименование „С.К.“ АД, със седалище и адрес на управление:***. Към датата на
регистрацията дружеството е било с капитал 50 000 лева, разпределен в
5 000 обикновени поименни акции с номинална стойност 10 лева всяка.
Дружеството има едностепенна система на управление – Съвет на директорите в
състав от три лица. Вписаният Съвет на директорите за срок от три години е бил
в състав – Я.Н. – изп. директор; В.М., И. –
председател на СД и А.П. – зам.председател.; дружеството се представлява от изп. Директор Я.Н. Н.;
В нотариална
покана от 16.04.2013 г., от С.У. – изп.директор на „К.И.“ АД до СД на „С.К.“ АД се съдържа
изявление относно обстоятелството, че „К.И.“
АД е акционер, притежаващ 68 000 обикновени поименни акции с право на
глас, представляващи 80% от записания капитал на „С.К.“ АД. *** К.“ АД до настоящия
момент – „К.И.“ АД не е получило от СД на „С.К.“ АД временното удостоверение за
притежаваните от него акции, като същото без основание се държи от СД на „С.К.“
АД, като по този начин „К.И.“ АД е
лишено от правото и му се пречи да го владее, ползва, упражнява и разпорежда с
него. Предвид изложеното, на СД на „С.К.“ АД е предоставен 7-дневен срок от
получаване на покана да предаде на г-н Р.С. – Председател на „К.И.“ АД притежаваното
от акционера временно удостоверение.
С уведомление от
27.06.2014 г., вх.№ на СО 2600-4462/30.06.2014 г., отправено на основание чл.
15 ал.5 от Устава на „С.К.“ АД,
акционерът - „К.И.“ АД е уведомило С.О.,
за това, че същият предлага за продажба 200 броя акции от капитала на „С.К.“ АД от притежаваните от него общо 68 000 акции на купувач „И. Е.К.“
ЕООД, гр.С. ЕИК ********, при цена 2 000 лева всяка и при начин на плащане –
изцяло и по банков път.
По делото са
представени: Временно удостоверение за притежател на поименни акции №1 от
08.11.2011 г., съгласно което „К.И.“ АД притежава
68 000 поименни акции, всяка от които на стойност 10 лева от капитала на „С.К.“ АД, с отбелязване за извършени
прехвъряние на акции с дати 24.08.2014 г., съответно 26.08.2014 г. , както и
Временно удостоверение за притежател на поименни акции №2 от 08.11.2011 г.,
съгласно което С.О. притежева 17 000 поименни акции, всяка една от които
на стойност 10 лева от капитала на „С.К.“
АД;
Към материалите по делото
са приобщени: 1). Книга на поименните акционери на „С.К.“ АД от 01.10.2001г.; 2).
Книга на поименните акционери на „С. К.“ АД, заведена на 24.08.2014 г.; 3). Протоколни Решения от проведени на 10.12.2011
г. и 08.12.2011 г. заседания на СД на „С.К.“
АД; 4). Банкови извлечения от сметка с IBAN *** „К.И.“ АД, касаещи периода 01.09.2014 г. – 30.09.2014
г., съответно – 01.2014 г. – 31.10.2014 г., и установящи реализирани банкови
преводи с дати 23.09.2014г. и 06.10.2014г. от страна дружество „С.“ ООД, М. И.
на обща стойност 20 099,15лв; 5). Извлечение за актуално
състояние от Търговско промишлена селскостопанска и занаятчиийска
камара на М., относно правосубекността на конституираното на основание чл. 218
от ГПК трето лице помагач;
ОТ ПРАВНА СТРАНА:
Искът с правно основание
чл.74 ТЗ е допустим. Предявен е в законоустановените срокове по чл.74 ал.2 ТЗ и
при наличие на активна материално-правна легитимация на ищеца в качеството му
на акционер в ответното дружество, което, съобразно актуалната задължителна
съдебна практика по чл.290 ГПК, следва да бъде налице към момента на вземане на
оспорените решения.
С оглед предприетото оспорване от ищцовата страна на решенията на ОСА,
съдът намира за необходимо да уточни, че законът не поставя ограничение кои решения на ОС могат да бъдат атакувани
пред съда по реда на чл. 74 от ТЗ. В ТР
№ 1/6.12.2002г. на ВКС по т.д.№ 2/2012г. на ОСТК изрично е посочено, че всички решения на общото събрание,
независимо от това дали подлежат на вписване в ТР, могат да бъдат атакувани по
този ред, когато противоречат на повелителни норми на закона или учредителния акт
и искът е предявен в преклузивния срок.
Във връзка с релевираните твърдения на страните и спорните въпроси по
делото, следва да се посочи, че в съдебната практика се приема непротиворечиво,
че вписването в книгата на акционерите не е елемент от фактическия състав на
прехвърлянето на акции и има само декларативно действие по отношение на
дружеството. Джирото поражда целения транслативен ефект по отношение на
приобретателя от момента на неговото извършване и с това той придобива
материализираните в ценната книга права, включително и правото му на участие в
общото събрание на акционерите. В тази насока са Решение № 52/25.04.2013 година на ВКС по т.д. № 472/2012 година, І
т.о., ТК; Решение № 204/06.06.2012 година на ВКС по т.д. № 898/2010 година, ІІ
т.о., ТК и др. Противопоставимостта на вписването е характерна за
публичните регистри, а книгата на
поименните акционери представлява частен свидетелстващ документ и като такъв се
ползва само с формална доказателствена сила. Вписването на прехвърлянето в
книгата на акционерите не е условие за неговата действителност. Свидетелстващи
документи, съдържащи удостоверителни изявления /арг. от чл. 175, ал. 1 ТЗ/,
които не могат да бъдат действителни или недействителни, а верни или неверни, са и
временните удостоверения, които представляват легитимационно-разпоредителни
ценни книги, като удостоверените в тях
права възникват вън и независимо от издаването ив.
Както е посочено по-горе,джирото поражда целения транслативен
ефект по отношение на приобретателя от момента на неговото извършване и с това
той придобива материализираните в ценната книга права, включително и правото му
на участие в общото събрание на акционерите.
Джирото е едностранно волеизявление на титуляра на акциите, което следва
да бъде записано върху ценната книга или към прикрепен към нея лист. Когато
става дума за временни удостоверения, джирото следва да е написано върху самото
временно удостоверение и от неговото съдържание трябва да става несъмнено ясно,
че целта му е да прехвърли именно временното удостоверение. Режимът на
прехвърляне на временни удостоверения е идентичен с този за разпореждане с
акции – аргумент от разпоредбата на чл. 187 ал. 2 и 3 вр. чл. 185 ал. 2 ТЗ. Временното
удостоверение е документ с изцяло
удостоверително съдържание, който доказва наличието на членствено
правоотношение. То легитимира приносителя
му като акционер в АД, макар и самият
документ да не инкорпорира във себе си правата, произтичащи от членството в
дружеството. Възникването и
съществуването на членство в АД се обуславя единствено от придобиването на
акции от капитала му (или временно удостоверение за внесен капитал).
Придобиването може да стане както оригинерно - при учредяването на дружеството, така и деривативно - чрез
придобиването на акциите или удостоверението по някой от общо приетите начини:
продажба, замяна, дарение и др. като поначало, разпоредителните сделки с акции
се осъществяват при условията на договорна свобода, но законът – чл. 185 ал. 2 ТЗ, позволява усложняване на фактическия
състав по прехвърлянето на поименни акции при хипотезата на т.нар. винкулирани поименни акции. Възможно е в Устава да се
предвидят специални условия, ограничаващи правото на свободното им прехвърляне.
В случая дружеството - ответник се е възползвало от тази възможност, като съгласно
чл. 15 е въведено условие в Устава – прехвърлянето на поименните акции да се осъщестява с пълно
джиро - на гърба на акциите се изписват
имената на джиранта и джирартаря и са полага саморъчният подпис на джиранта и
датата. При прехвърляне на поименни акции прехвърлителят и приобретателят се
длъжни да се явят в администрацията на Дружеството, за да се отрази извършеното
прехвърляне в книгата на акционерите(чл.15, ал.2). Прехвърлянето на акции между
акционери се прехвърля свободно. Всеки от акционерите има право на първи отказ
при всяка продажба на поименни акции от друг акционер на трето лице (чл.15,
ал.4). Всеки акционер, предлагащ да продаде акциите си от дружеството на трето
лице, трябва да уведоми другите
акционери за желаната продажба, като укаже акциите, които се предлагат,
предлагания купувач, цената и начина на плащане. Другите акционери имат
право да закупят тези акции чрез писмено уведомяване на предложителя в 30
дневен срок след получаване на уведомлението за продажбата, на същата цена и
при условията, които предложителят е предложил или желае да приеме. Акциите
незакупени от акционерите в упоменатия срок, могат да бъдат прехвърлени на
всяко трето лице на цена, не по-ниска и при условия не по-благоприятни от
офертираните от предложителя, в срок до
30 дни от изтичане на срока за приемане (чл.15 ал.5). Съгласно ал.6 на чл.15 от устава - при неспазване на изискванията на
ал.1,2 и 5 на от същия член, прехвърлянето няма действие по отношение на
дружеството.
Видно от доказателствения
материал по делото - с уведомление от 27.06.2014г., вх.№ на СО
2600-4462/30.06.2014г., отправено на основание чл. 15, ал.5 от Устава на „С.К.“
АД, акционерът - „К.И.“ АД е уведомило С.О. за желана продажба,
като е указало, че предлага за продажба 200 броя акции от капитала на „С.К.“ АД от притежаваните от него общо
68 000 акции, предложения за купувач е търговско дружество – „И. Е.К.“ ЕООД,
гр.С. ЕИК ********, при посочена цена - 2000 лева всяка и с начин на плащане –
изцяло и по банков път.
Конкретните изявления от страна на акционерът
- „К.И.“ АД не съответстват с
предприетите от него впоследствие прехвърлителни действия – (джира с дати 24.08.2014 г. и 26.08.2014 г.,) обективирани в
представеното по делото Временно удостоверение за притежател на поименни акции
№1 от 08.11.2011 г.. В този смисъл - за купучач е отразено лице, различно от
дружеството, посочено в уведомлението на предложителя; Разлика е налице и по отношение количеството на прехвърлените акции
(в този см. - с джиро от 24.08.2014 г. са прехвърлени 10 бр. поименни акции, а
на 26.08.2014 г. – се прехвърлят 67 990 бр.поименни акции, като са били
предложени за продажба само 2 000 акции). В процесните джира няма данни за цена, респективно - начин за нейното
плащане, което обстоятелство, заедно с липсата на релевирани
доказателства, прави невъзможно установяване на обстоятелството, изискващо
спазването на основните предпоставки, визирани в текста на чл.15, ал.5 от Устава,
а именно че прехвърлянето на акциите в полза на третото лице реализирано на
цена, не по-ниска и при условия не по-малко благоприятни от офертираните
до акционерите от предложителя. Тъкмо обратното, в противоречие с упоменатия в
уведомлението начин на плащане – „изцяло“ и по банков път, са представените по
делото банкови извлечения, за извършени от третото лице-помагач три отделни
банкови преводи на обща стойност в размер на 20 099,15 лв., с дати
23.09.2014 г. и 06.10.2014 г. , за които не е ясно дали представляват пълно или
частично плащане, а още по-малко за уговорената цена
Поради неспазването на
условията по см. на чл.15 от Устава, придобивната
сделка за третото лице не е породила правно действие спрямо дружеството. Тя се
явява относително недействителна по отношение на АД „С.к.” – по аргумент от чл.
185 ал. 2 изр. 2 вр. изречение първо от ТЗ вр. чл. 15 ал.6 от Устава и
съответно, и не може да противопоставят нейните правни последици на
дружеството-ответник. В този смисъл процесните сделки от 24.08.2014 г. и
28.04.2014 г. не са произвели целения транслативен ефект и третото лице –
дружеството „С.“ ООД, не е придобил
личните и имуществени права на акционер в „С.К.“ АД, включително - правото да
участва в общото събрание на акционерите, т.е. правото на глас (чл.181 от ТЗ).
Това е основание, изключващо законността на проведеното на 26.08.2014 г. ОСА. В
този смисъл следва да бъде отбелязано, че
съгласно чл. 27 ал.1 от Устава на дружеството ОС на акционерите се състои от всички собственици на акции с право на
глас, като за законността на същото, с оглед разпоредбата на чл. ** от Устава вр. с чл. 227 от ТЗ е предвидно изискване за кворум, а
именно - ОС е законно и може да взема валидни решения, ако на него са представени повече от половината от акциите на
дружеството. Правилата за кворум установяват минималната граница на
персонално участие, при наличието на която Общото събрание може да се
конституира като орган, натоварен с компетентността да изразява волята на
дружеството по определени въпроси с правно значение. Без наличието на кворум
съвкупността от физически лица не притежава онази характеристика, която я
превръщат в колективен орган. Липсата на валидно конституирано Общо събрание
изключва възможността то да проведе заседание, а още по-малко да взема валидни
решения. Гласовете на отделни акционери, които не формират необходимото
мнозинство (арг. от чл. 230 от ТЗ), не могат да се
квалифицират като решение.
С оглед всички изложено, съдът
намира предявения иск за основателен, поради което на осн. чл.74 от ТЗ следва
да бъдат отменени решенията на ОС от 26.08.2014 г.
ПО РАЗНОСКИТЕ ПО ДЕЛОТО:
Съгласно разпоредбата на
чл.78 ГПК всяка от страните в процеса има право на направените от нея разноски,
съразмерно с уважената, респективно отхвърлената част от иска.
Ищецът
претендира разноски по делото в размер на 18 350 лв. (осемнадесет
хиляди триста и петдесет лева) с ДДС, съобразно
представен в съдебно заседание Списък на разноските по чл. 80 от ГПК, от които
държавна такса – 350 лв. и възнаграждение за процесуално-представителство и
защита – 18 000 лв. (представени са доказателства за плащането му);
Ответникът претендира
разноски като представя Списък по чл. 80
от ГПК за присъждане на адвокатско възнаграждение в размер на 3 000 лв.
Ответникът е направил възражение за прекомерност
на възнаграждението на ищеца, като иска същото да бъде намалено до минималния
размер на адвокатските възнаграждения. Съдът намира, че възражението е
основателно. Съгласно чл. 7 ал.1 т. 10 от Наредба № 1 от 9 юли 2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения - издадена от Висшия адвокатски съвет, обн. ДВ. бр.64 от
23.07.2004 г. (след изменението й с ДВ бр. 84/25.10.2016
г.), минималното възнаграждение 800 лв. Делото
се отличава със значителна правна и фактическа сложност, поради
което разноските следва да бъдат присъдени разноски в двоен размер –
т.е. 1 600 лв.
Предвид горното, съдът
като съобрази претендираните от страните разноски,
съгласно представените списъци по реда на чл. 80 от ГПК, направеното от ответника
възражение по чл.78, ал.5 от ГПК, намира, че на ищеца следва да бъдат присъдени разноски в размер общо на 1 950 лв.,
а на ответника с оглед разпоредба на чл. 78, ал.3 от ГПК– такива не се дължат.
Водим от горното, СЪДЪТ
Р Е Ш И :
ОТМЕНЯ по предявения иск с правно основание чл.74 ал.1 от ТЗ от С.О., чрез кмета на СО Й.А.Ф., ЕИК ******, гр. С., ул. „М.“ № **, против „С.К.“ АД, с ЕИК *******, със седалище и адрес на управление:***,
представлявано от изп.директор Д.П.П.., РЕШЕНИЯТА, ВЗЕТИ НА ОБЩОТО
СЪБРАНИЕ на „С.К.“ АД,
***, с Протокол, съответно
Констативен Протокол - общ.рег.№**29/26.08.2014г., акт №156 том ІІ на помощник
- нотариус Е.М., от 26.08.2014 г., по точка 1 - Не приема доклада на СД за дейността на „С.К.“ АД през 2013 г.; По точка 2 - за приемане на годишния финансов отчет и
доклада на регистрирания одитор за 2013 г.; По
точка 4 - Избор на Г.П.К. за регистриран одитор,
който да завери годишния финансов отчет за 2014 г.; По точка 5 - Не освобождава
от отговорност П.В.В. и Я.Н. Н.
за дейността им като членове на СД през 2012 г. и 2013 г , като ОСА освобождава
от отговорност В.М. за дейността му като член на СД през 2013г.; По точка 6 - Не взема решения за
промяна на чл. ** ал.1 от устава на дружеството; По точка 7 - Не взема решения за промяна на чл. ** ал.2 от устава
на дружеството.
ОСЪЖДА
„С.К.“ АД, с ЕИК *******, със седалище и адрес на
управление:***, представлявано от изп.директор Д.П.П., да заплати на С.О., чрез кмета на СО Й.А.Ф., ЕИК ******, гр. С., ул. „М.“ № **, разноските по настоящото производство в размер на 1 950 лв. на осн.
чл.78 ал.1 от ГПК.
РЕШЕНИЕТО е постановено при
участието на третото лице помагач -„С.“
ООД, дружество регистрирано в Р.И., със седалище и адрес на
управление: Р.И., гр. М., ул. „*****“ № 4, П.К. ****, данъчен номер ****,
представлявано от К.Д.Ф., чрез адв. И.Н.Б., със съдебен адрес:***;
РЕШЕНИЕТО може да се обжалва пред
Софийски апелативен съд в двуседмичен срок от връчването му на страните.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: